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正如伯班克指出的,不同政府分支之间的关系在多大程度上受形式结构主导,就在多大程度上受各种行为准则和传统惯例主导。例如,宪法允许国会弹劾并免去联邦法官的职务,但弹劾标准是这名法官犯下刑事罪行或严重失德,而不是国会成员不喜欢他的判决。
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图10 2009年1月14日,距离宣誓就职还有六天,当选总统奥巴马携尚未履任的副总统拜登在最高法院内部会议室拜访诸位大法官。从左至右,依次是:奥巴马;小约翰·罗伯茨首席大法官;约翰·保罗·斯蒂文斯大法官;露丝·巴德·金斯伯格大法官;戴维·苏特大法官;安东尼·肯尼迪大法官;安东宁·斯卡利亚大法官;斯蒂芬·布雷耶大法官。克拉伦斯·托马斯大法官和小塞缪尔·阿利托大法官缺席。
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透过大法官们与国会或白宫立场不一致的案件,可以检视最高法院与其他政府分支的关系。重要的最高法院案件犹如一出大戏,各大权力机构都是演员,最高法院也不例外。有些演员会成为胜利者,有些演员则沦为失败者。但是,必须认识到一点:在法庭之外,最高法院其实是以不那么戏剧性的方式,频频与其他政府分支发生联系的。最高法院每年都会向国会提交年度预算申请,大法官们也会轮流到国会相关小组委员会作证,陈述最高法院的经费需求。国会决定着大法官和全体联邦法官的薪酬。约翰·罗伯茨成为首席大法官后,将说服总统和国会给久未涨工资的联邦法官加薪视为一项要务,但他的请求始终被置之不理。
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司法部长,会同参众两院司法委员会主席及高级成员,每年会造访两次最高法院,与首席大法官和司法联席会议成员会面。这类非公开会面讨论的议题,包括临近的立法规划和更宽泛的政策问题。反过来,每年1月,最高法院也会受邀听取总统对参众两院所作的国情咨文报告。根据以往的惯例,即使不是全体大法官,至少也会有几位大法官到场。2010年1月,奥巴马总统利用这一场合,批评了最高法院一周前作出的一项判决,这起名为“公民联邦诉联邦选举委员会案”的案件的判决根据宪法第一修正案,赋予企业更广泛的资助政治竞选的权利。电视摄像机摇向大法官们时,拍到阿利托大法官喃喃自语,以一句“并非如此”回应奥巴马总统对此案判决的评价。罗伯茨首席大法官事后高调质疑大法官继续参加国情咨文发布会的必要性,认为这类场合“非常恼人”,与其说是国家仪式,不如说是“学生的动员大会”。2011年的国情咨文发布日临近时,对于大法官们到底会如期而至,还是敬而远之,人们都心存疑虑。阿利托大法官那天有意去了夏威夷。但罗伯茨首席大法官和另外五位大法官还是莅临现场,总统在走向讲台经过他们身边时,向他们表示了问候。
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国情咨文发布会上这段插曲,或许会被描述为一段反映部门之间紧张关系的情节剧,更严肃的关系,则表现在国会不断尝试剥夺联邦法院或最高法院对某些案件的管辖权。国会里的南方议员和其他保守派对沃伦法院的判决的回应,就是不断抛出提案,试图剥夺最高法院对校园种族隔离、州议会议员名额分配、反共忠诚和安全事务等案件的管辖权。公立校园祈祷、朗诵效忠誓言和公共场所“十诫”陈设物引发的案件,都成为国会议员泄愤的靶子和呼吁剥夺管辖权的对象。此外,最近几年,刑事量刑问题也导致国会与联邦法院系统关系紧张。国会的资深共和党议员指责联邦法官量刑过宽。2003年,国会制定了一部法律,要求联邦法院就量刑幅度低于《联邦量刑指南》的判决向国会提供报告。伦奎斯特首席大法官谴责了这项被称为“菲尼修正案”的立法,说它是“试图对法官个人履行司法职责施加威吓的无理且有欠考虑的做法”。
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最高法院对司法审查权的使用,也是导致分支之间紧张关系经常发生、不断持续的因素。与通过剥夺法院管辖权的方式应对最高法院的宪法类判决相比,国会反制最高法院法律类判决的措施要更频繁、更有效。1990年代初,由于最高法院几年前在一系列民权案件中向右转,国会不得不作出激烈回应。1990年和1991年通过的多部立法推翻了最高法院的十多个判决。
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2009年1月,奥巴马总统上任后签署生效的第一部法案,就是《莉莉·莱德贝特公平薪酬法》,这部法律推翻了最高法院2007年在一起就业歧视案中的判决。“莉莉·莱德贝特事件”生动说明了最高法院的判决能把一项议题既推上国家的法律议程,又推上政治议程。莉莉·莱德贝特是一家轮胎厂的管理人员,也是这个岗位上唯一一名女性。她在退休之后,才知道自己多年来领的工资,一直比厂内任何一名男性少。她根据1964年《民权法》第七节提起诉讼,这部法律禁止在工作场所出现基于种族和性别的歧视。法律要求当事人必须在“歧视行为”发生后的180天内起诉。尽管雇主针对莱德贝特的歧视很多年前就已开始,但她的律师声称,根据负责实施相关法律的联邦机构对180天时限的解释,她有权提起诉讼。按照该机构确立的“时效随支薪行为递增”规则,雇主每次支付薪水,都体现了歧视待遇,如此一来,诉讼时效就可以重新起算。大多数联邦巡回上诉法院赞同该机构的解释,但位于亚特兰大的第十一巡回上诉法院,即审理莱德贝特案的法院,却拒不接受上述机构确立的规则,推翻了陪审团之前作出的由轮胎公司赔偿300万美元的一审裁决,并驳回诉讼请求。
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2007年,最高法院在“莱德贝特诉固特异轮胎和橡胶公司案”中,以5票对4票判定维持原判。多数方意见的裁判依据,是最高法院早年在其他就业歧视行为(如解雇、不予晋升或不予录用)上适用1964年《民权法》第七节“180天限制”规定的判例。阿利托大法官撰写的多数方意见指出,同样的规则应适用于“情况略有不同”的不平等薪酬案件。位于异议一方的金斯伯格大法官反驳称,本案事实上与先例存在关键性的不同。她说,解雇、不予录用或不予晋升都是公开的行为,容易认定,但是,多数私营公司雇员是无法探知同事拿多少工资的。金斯伯格大法官认为,由于莱德贝特与其他雇员一样,工资也是定期增加的,所以她没有合理理由怀疑自己在退休时的薪酬比男同事少了40%之多。
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金斯伯格当庭宣读了自己的异议意见,这是异乎寻常的做法。她的举动使该案判决更加引人注目,人们不再将之视为解决劳动法中模糊条款的技术性判决,而把它看做关于民权、意识形态斗争和最高法院未来的新前沿。当时,由小布什总统任命的阿利托大法官作为最高法院的最新成员,上任还不到18个月。如果他的前任桑德拉·戴·奥康纳大法官还在,十有八九会投票支持另外一方,最终判决结果也会迥然不同。国会中的民主党人迅速采取措施,打算以修正《民权法》第七节的方式,推翻最高法院这一判决。2008年春,参议院的共和党人阻止了这一修正案通过。这起意外事件当然的女主角莉莉·莱德贝特,成为所有此类进步人士的有力象征,这些进步人士对刚完成人员更替的罗伯茨法院和共和党赢得2008年总统大选的前景心怀恐惧。2008年夏天,莱德贝特在民主党全国大会发表演说,争取到民主党在国会重新推动法案的承诺。这股动力最终促成法案在国会通过,并呈至新总统案头。
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在激起轩然大波的“莱德贝特案”判决之后的那个开庭期,随着就业歧视问题骤然凸显,最高法院对雇员们关于工作歧视的抱怨似乎变得热心起来。在数起案件中,多数方的意见都支持了雇员一方。
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“莱德贝特事件”来去匆匆。完全可以预见的是,未来关于立法意图和联邦法律含义的零散争议,也会如此骤来骤去。但是,围绕国会立法权的范围,最高法院与国会之间还有更深入的宪法层面的斗争,这样的斗争可以追溯到建国之初,会周期性地爆发而又平息,但并无终结迹象。或许,这类冲突本来就内置于宪法设计之中。
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进入现代,政治分支与最高法院之间的严重冲突有两个重要阶段,中间间隔了60年时间。第一阶段是关于“新政”的斗争。富兰克林·罗斯福总统第一任期内,最高法院内的保守派成员组成的多数方,废止了新行政分支经济复兴计划的多数内容。最高法院判定,国会制定的包括《国家工业复兴法》和《农业调整法》在内的十几部法律,不管从规制州际商事还是从提供公共福利方面来说,都是越权行为。罗斯福宣布,是时候“采取措施,从最高法院手中拯救宪法了”。
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1937年初,罗斯福连任后,提出《司法系统改组法案》,即众所周知的“法院填塞计划”。根据这一提案,只要有任何一位在任大法官超过70岁还没退休,总统就可以任命一位新大法官——根据当时在任大法官的年龄状况,罗斯福可以新任命六位。提案引起巨大争议,最终因被参议院司法委员会否决而作罢。然而,由于最高法院迅速转向,开始支持《社会保障法》和高度注重劳工权益的《国家劳资关系法》等“新政”关键措施,罗斯福还是被视为获胜者。接下来,美国进入了联邦政府权力急剧扩张、日益介入社会生活的时期,要到将近60年后,最高法院才再次以超越立法规制商事的权限为由,宣布国会出台的法律无效。
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这场纷争于1995年重启时,最高法院的目标,是一部禁止在校园附近持枪的含义模糊的联邦法律。由于各州都有类似立法,这部名为《校区禁枪法》的联邦法律命运如何关系不大。然而,最高法院在“美国诉洛佩斯案”中判定这部法律无效,宣告了伦奎斯特法院联邦主义革命的开始。①伦奎斯特首席大法官在多数方意见中写道,如果维持这部法律的存在,将会混淆“真正的国家事务与真正的地方事务之间的界限”。这一分析意味着一个漫长时段的结束,此后最高法院将不再允许国会自行在特定立法中判断,国家事务与地方事务之间的界限是否对任何一种特定的立法都至关重要。本案判决是以5票对4票作出的,异议方迅速指出了可能的影响。苏特大法官警告说,“看来可以合乎情理地问一句,最高法院今天迈出的一步,是否预示着本院近60年前就已摆脱的根本站不住脚的司法理念再次回归?”
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随后,最高法院又马不停蹄作出了一系列内部分歧较大的判决,不仅根据宪法“商事条款”,还依照第十四修正案,限定国会的立法权限。根据宪法第十四修正案第五款,国会“有权以适当立法实施本条规定”——换句话说,这也是该修正案第一款关于正当法律程序和平等保护的内容得以实施的保障。在1990年代联邦主义革命推进过程中突显出来的问题,就是第五款中“实施”(enforce)一词的含义,以及第十四修正案第五款赋予国会立法权限的范围。国会的权力是否仅限于实施那些已经被最高法院采纳的对正当法律程序和平等保护作出的解释?或者国会有实质权限根据自己的宪法观点立法?
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这一问题还与针对保护宗教自由的争论交织在一起,后者首先令大法官们产生分歧,随后酿成最高法院与国会的冲突。在1990年的一个判决中,最高法院拒绝为一些人提供保护,这些人主张自己的宗教信仰要求豁免于一项普遍适用的法律的约束。在这起名为“俄勒冈人力资源厅劳动处诉史密斯案”的案件中,最高法院判定,在宗教仪式上服用致幻药物佩奥特碱的美籍印第安人,如果因违反雇主禁止吸食毒品的规定被开除,不得享有领取失业救济的宪法权利。
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作为回应,国会迅速通过一部法律,并略带挑衅地将之命名为《宗教自由恢复法》。新法规定,一部貌似宗教中立的法律,不得以对宗教活动造成负担的方式适用,除非政府可以证明这种负担服务于“紧迫利益”。德克萨斯州伯尼市的一个罗马天主教教区援引《宗教自由恢复法》,要求拆毁一座受历史遗迹维护法典保护的老教堂,以便重建一座新的更大的教堂。教会认为根据《宗教自由恢复法》,此事可以免受《历史遗迹维护法》规制。市政府则反过来宣称,《宗教自由恢复法》违反宪法。市政府提出,第十四修正案第五款授权国会立法矫正对宪法权利的侵犯,而不是立法赋予某种权利比最高法院已界定的范围更宽泛的含义。
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在1997年的“伯尼市诉弗洛里斯案”中,最高法院以6票对3票,支持了市政府的主张。最高法院指出,国会实施宪法的权力仅是“矫正和预防”性质的,因而不采纳“任何关于国会根据第十四修正案拥有实质性的、非矫正性的权力的说法”。肯尼迪大法官主笔的多数方意见,在形式上带有权力分立主义者的口吻。“最高法院解释宪法时,是在做司法分支分内之事,履行界定法律的职责。”肯尼迪大法官的话,援引了马歇尔首席大法官在“马伯里诉麦迪逊案”中为人熟知的判词。他总结道:“国会权力的范围虽然宽泛,却受第十四修正案‘实施法律条款’约束,《宗教自由恢复法》违反了权力分立和联邦权力平衡赖以维持的关键原则。”
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伦奎斯特法院的多数方采用了对第十四修正案第五款和宪法“商事条款”的类似解释,来推翻其他法律,如《防治对妇女施暴法》,这部法律允许性别暴力的受害妇女在联邦法院起诉施暴者(2000年“美国诉莫里森案”)。最高法院同时判决,各州(作为雇主)不必受反对雇佣歧视的联邦法律的约束,不管反对的是年龄歧视(2000年“基梅尔诉佛罗里达州高等教育监管委员会案”)还是残疾歧视(2003年“阿拉巴马大学董事会诉加勒特案”)。
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出人意料的是,2003年,在伦奎斯特首席大法官本人的引领下,最高法院突然转向,驳回了质疑《家事和医疗假期法》合宪性的一项类似诉求。这部法律要求政府雇主与私营雇主一样,应留给雇员处理家庭紧急事务的时间。伦奎斯特首席大法官主笔的多数方意见判定,不遵从这项法律的州不得豁免于诉讼。这起名为“内华达州人力资源厅诉希布斯案”的案件的判决,似乎意味着联邦主义革命已经自然而然地展开。但是,历史经验告诉我们,最高法院与国会在这个特定问题上的对抗,其表面上的中断只是暂时现象。至于这个“暂时”是指几年还是几十年,其实并不确定。
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最高法院与总统之间的斗争,在小布什行政分支对“9·11”恐怖袭击的回应引发的案件中体现得格外明显,这种斗争既有当代回响,也在历史上有着根深蒂固的渊源。后人常援引安德鲁·杰克逊总统对最高法院支持切诺基印第安人的判决的回应:“既然约翰·马歇尔判了,就让他去执行吧。”其实,他可能没有说过这句话。不过,这句话之所以给公众留下深刻印象,是因为在我们的设想中,总统最希望能对最高法院这么说。我们能够想到的最高行政首长,比如理查德·尼克松,在1974年“美国诉尼克松案”中被最高法院勒令交出作为罪证的“水门录音带”;再比如比尔·克林顿,在1997年“克林顿诉琼斯案”中,面对某位女士的性骚扰指控而被剥夺民事诉讼豁免权。
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1952年,杜鲁门总统介入战时劳资纠纷,最高法院对这一做法的回应,在半个多世纪后,仍然象征着最高法院有权拒绝总统所主张的紧急状态特权。事实上,它远不是一个象征符号那么简单:钢厂接管案,即众所周知的“杨斯顿钢铁公司诉索耶案”,近年来被最高法院多次援引,用于抑制总统所主张的在关塔那摩湾实施羁押政策的单方面权力。
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根据杜鲁门的命令,联邦政府为预先阻止钢厂工人罢工,避免罢工影响国家在朝鲜战争期间的军火产量,决定接管国内所有钢厂。钢铁业诉至联邦地区法院,抗议接管措施。这起案件在强烈的紧迫感驱使下迅速推进,从提起诉讼,到最高法院作出判决,相隔不到两个月。所有成员都由罗斯福和杜鲁门任命的最高法院,以6票对3票作出对总统不利的判决。雨果·布莱克大法官撰写的多数方意见驳回了总统的主张,即尽管缺乏法律的明确授权,总统采取措施的权力包含在宪法第二条之中。罗伯特·杰克逊大法官加入多数方意见,并提交了一份单独的协同意见。正是杰克逊的这份意见,在界定总统权力边界方面,被后世援引得最为频繁。
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