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在对待公正与人道的关系上，国内学者存在不同看法：胡云腾教授将公正性、效益性和人道性共举为刑罚的三大价值，并认为人道性始终是第一位的、最高的、首选的价值，人道性高于公正性【21】；邱兴隆教授则将公正性与人道性作为一体来把握，主张公正性包含着刑罚宽容性、奖赏性和人道性的规定，强调只有符合人道观念的刑罚，才可能是公正的刑罚，也才可能是正当的刑罚。【22】陈兴良教授则将刑法的三大价值归结为公正、谦抑和人道，并将公正性视为是刑法的首要价值，刑法中的一切问题都应当让位于公正性。【23】由此看来，在陈教授的视域中公正性无疑高于人道性。
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笔者以为，公正性与人道性的权衡，是一个价值抉择的问题，随着价值标准的变易和分殊，结论自然便会迥异。而刑罚中价值标准的确立，则无疑已经由其演进的历史给出了最佳答案：当今，肉刑、体罚、羞辱刑都已成为遗迹。我们很难说它们不符合“以物易物”式的公正和等价观念，更难说它们不是具有效益性的刑罚。它们的废除只能用缺乏宽容、轻缓和道义的人道精神来解释。正如自然界的优胜劣汰一样，刑罚理性亦以其自然进化的历史，为我们确立了价值抉择的明确标准：人道性高于公正性。从这样的价值标准出发，“杀人偿命”式的等害报应即使得之于形式公正，也必将失之于人道。基于“人道高于公正”的理念，“杀人偿命”也应当被否定。
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总之，“杀人偿命”是人类野蛮时代的“以血还血”的延伸，是一种过时的等害报应；它看似公正，实际上并不公正，是将死刑犯作为“替罪羊”；它即使得之于形式公正，也失之于人道。因此，应当坚决地摒弃“杀人偿命”的观念，以及在这个观念指导下设计的死刑制度。
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【1】 美国学者恩利克认为，死刑具有极强的一般预防功能。但美国科学院、联合国等都得出过完全相反的结论。较为详尽的分析可参见邱兴隆：《死刑的德性》，载《政治与法律》2002年第2期。
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【2】 贝卡里亚、边沁、菲利等均认为终生监禁可以完全取代死刑，但加罗法洛、哈格等却持有异议。
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【3】 邱兴隆、许章润：《刑罚学》，中国政法大学出版社1999年版，第15—16页。
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【4】 同上。
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【5】 我国相当一部分学者将康德的理论称为等量报应论，但笔者认为称之为等害报应论更为贴切。因为康德并未将犯罪与刑罚量化，而是着眼于犯罪与刑罚在损害形态上的对等。
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【6】 〔德〕康德：《法的形而上学原理》，商务印书馆1997年版，第165页。
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【7】 〔德〕黑格尔：《法哲学原理》，范扬、张企泰译，商务印书馆1996年版，第104页。
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【8】 同上。
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【9】 在现代科技的支撑下，这也并非不可能。
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【10】 〔德〕黑格尔：《法哲学原理》，商务印书馆1996年版，第104页。
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【11】 关于天生犯罪人理论的详细介绍，参见陈兴良：《刑法的启蒙》，法律出版社1998年版。
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【12】 〔意〕菲利：《犯罪社会学》，郭建安译，中国人民公安大学出版社1990年版，第28—42页。
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【13】 关于李斯特犯罪原因理论的详细分析，参见甘雨沛、何鹏：《外国刑法学》上册，北京大学出版社1984年版。
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【14】 对被害问题的关注，最终发展为一门专门的学问——被害人学。详细介绍可参见郭建安主编：《犯罪被害人学》，北京大学出版社1997年版。
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【15】 洪福增：《刑事责任之理论》，台湾三民书局1988年版，第40页。
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【16】 储槐植、许章润：《犯罪学》，法律出版社1997年版，第139—142页。
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【17】 胡云腾、张金龙、邱兴隆：《死刑问题三人谈之三：生命的呼唤——死刑人道诘》，载《中国律师》1998年第12期。
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【18】 王海明：《公正平等人道——社会治理的道德原则体系》，北京大学出版社2000年版，第124—135页。
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【19】 同上。
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【20】 胡云腾、张金龙、邱兴隆：《死刑问题三人谈之三：生命的呼唤——死刑人道诘》，载《中国律师》1998年第12期。
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【21】 胡云腾：《存与废——死刑基本理论研究》，中国检察出版社2000年版，第159—174页。
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【22】 邱兴隆：《刑罚理性导论——刑罚的正当性原论》，中国政法大学出版社1998年版，“关于本书基本原理的说明”。
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