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人格尊严也受到中国传统文化的潜在肯定,并进入了中国宪法。
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第一章复习题
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1.什么是法治?法治有何普遍特征?什么是法律的价值与目标?
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2.什么是宪法与宪政?它们与法治之间有何联系与区别?
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3.回顾“马伯里诉麦迪逊案”,为什么说宪政离不开司法审查?
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4.什么是“刚性”宪法和“柔性”宪法?宪法的“刚性”或“柔性”对于司法审查而言有什么含义?
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5.为什么说宪法是“公法”?宪法与行政法有何联系与区别?
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6.回顾“魔菲斯特案”,什么是宪法的“第三者效应”?
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7.宪法与宪法学之间有何联系与区别?为什么说宪法学是一门科学?
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8.试解释宪法学的不同层面,并总结实证宪法学的基本方法。什么是“方法论的个体主义”和“理性选择”理论?哲学怀疑主义在宪法学中发挥什么作用?(部分回答参见本书第七章)
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9.试论述宪政基本价值与原则。它们和人格尊严之间具有什么联系?
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宪法学导论:原理与应用(第三版) 第二章 宪政制度及其思想渊源的形成与发展
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本章实际上是第一章的继续。要知道“宪法是什么”,就不能不了解宪法的过去、现状与未来。这一章探讨宪法的思想渊源以及成文宪法的形成和发展过程,分为四节。第一节介绍了宪法概念在东西方的起源,以及社会契约论对宪政思想的贡献。思想和制度是相辅相成的两个方面。宪政思想推动宪政制度的诞生与嬗变,宪政制度则促发宪政思想的形成和改进。第二节讨论了成文宪法在美国、法国、德国和欧洲联盟的发展。作为对比,第三节探讨了中国宪法从清末民初开始的历史进程。从以上讨论可见,宪法文字与精神处于不断进化的动态过程中。在成文宪法国家里,宪法进化主要是通过制宪与修宪过程完成的。第四节介绍了宪法的制定与修正程序。
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第一节 宪法的思想渊源
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虽然宪政是近代西方的制度,严格意义上的宪法也是近代西方革命的产物,但有关宪法的思想却早已存在,且并不局限于西方。无论是作为思想还是制度,近代宪法是和契约观念紧密联系在一起的。最早的“宪法”——1215年的英国《大宪章》就是贵族与国王之间达成的一项契约,构成了英国宪政传统的起点。以后,社会契约论获得了系统发展,成为宪法的理论基础。最后,美国制宪者发展了独特的宪政理论,并制定了近代世界第一部成文宪法。
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近代宪法和社会契约论有紧密联系。作为最早的“宪法”,英国《大宪章》就是贵族与国王之间达成的一项契约。
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一、“宪法”一词的来历
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(一)古代含义
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在哲学意义上,亚里士多德(Aristotle)把宪法(希腊语politeia)视为整个城邦的政治秩序。在《雅典政制》(The Athenian Constitution)一书中,他和其门徒探讨了雅典政治从君主、贵族到民主制度的循环嬗变。在人类有历史记载的民主开端——雅典民主时期,人们并不认为政府和个人之间存在着不可调谐之矛盾。国家只是一种特殊的社团而已:它是所有公民为追求幸福而形成的一种“公共”(Public)组织,即包括一切有限社团的普遍社团。宪法即为规定这种普遍社团的组织结构之法律文件。
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“宪”这个字在中国古典中出现得很早。中国最早的经典《尚书》曾数次提到“宪”,《墨子》、《管子》等其他经典都多次出现过这个字,如“先王之书,所以出国家、布施百姓者,宪也……是故古之圣王,发宪出令,设以为赏罚以劝贤沮暴。”(《墨子·非命上》)“君乃出令,布宪于国。五乡之师,五属大夫,皆受宪于太史……首宪既布,然后可以行宪。”(《管子·立政》)《国语》中有“赏善罚奸,国之宪法。”《汉书》中有“作宪垂法,为无穷之规。”这里的“宪”,都是法度、典章的意思,但又比一般的法更为基本和永久。孔颖达在《尚书正义》中对“宪”作了如下解释:“宪,法也,言圣王法天以立教于下。”因此,“宪”常带有先祖成规之意,不论成文与否,皆不得轻易改变。当然,这里的“宪”并不是现代意义上保障公民权利的宪法,而是维护社会统治的基本法。
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“宪”在传统上是指比一般的法更为基本和永久的法度或典章。
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(二)现代含义
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