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论道德与立法的原则 第十三章 不宜于刑罚的情况
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第一节 不宜于刑罚的情况之概观
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法律的目的在于增加幸福
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1．一切法律共同具有或应该共同具有的总目标，是要增加社会的幸福总量，因而首先要尽可能地排除那些会减少幸福总量的一切事物，换句话说，要排除损害。
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但刑罚是一种恶
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2．但一切刑罚都是损害，一切刑罚本身都是恶。根据功利原则，如果说刑罚完全应该被容许的话，那么，只有在它有可能排除某个更大恶的情况下，才应该被容许。〔1〕
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因此，不应该允许刑罚的情况有：
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3．因此，在下列情况下，显然不应该施加刑罚：
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（1）无理由
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（1）当刑罚无理由时；当没有任何损害须借刑罚以防止时；行为总体上不是有害的。
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（2）无效力
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（2）当刑罚必然无效力时；当它不可能起到预防损害的作用时。
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（3）无利益
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（3）当施加刑罚无利益或代价高昂时；当刑罚可能带来的损害大于它所防止的损害时。
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（4）不需要
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（4）当刑罚不需要时；当损害在不用刑罚亦即以较低代价就能加以防止或自行停止时。
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第二节 刑罚无理由的情况
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它们是：
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（1）当从未有任何损害时，例如征得同意的情况
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4．（1）当从未有任何损害时，也就是有关行为没有给任何人带来任何危害的情况。这一类情况有：其中的行为有时候可能是有害的或不合意的，但其利益受行为影响的人曾同意该行为的实施。只要这一同意是自由而公平地做出的，〔2〕它就最有力地证明了该行为对于同意者而言，基本上没有产生任何危害，至少是没有任何直接损害。这是因为，对于什么东西给他带来快乐或不快乐，只有他本人才是最好的判断者。
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