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〔16〕参见第十三章“不宜于刑罚的情况”,第四节。
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〔17〕参见第二册“目的”项;附录“构成”项。1
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1 至于第二项参考,参见本书第52页注。——译者
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为何本书大谈均衡性
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〔18〕尽管有了这条规则,我仍然担心按照接下去概述的模式,我在均衡性方面的努力,会被认为太过分了。迄今为止,对均衡性几乎没有什么关注。看起来,孟德斯鸠几乎是对此类问题有点儿意识的第一人。1
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1 《论法的精神》,第六章。
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〔19〕参见第一册“惩罚”项。
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〔20〕参见附录“传播”项。1
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1 参见本书第132页注❷。——译者
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〔21〕据观察,疯子害怕拘束衣,几乎个个如此。
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〔22〕参见第十二章“结果”,第33节。
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论道德与立法的原则 第十五章 惩罚应有的特性
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特性应由均衡所决定
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1.前已证明,当调节罚与罪的均衡时究竟应该遵守哪些规则。在任何情况下都应赋予惩罚的特性,当然应是遵奉那些规则所必需的、令惩罚能够实施的特性;惩罚之质应由惩罚之量来调节。
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特性一:可变性
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2.我们也许记得在那些规则中为首的是:惩罚之量无论如何必须大于罪过得益之量,因为每当罚不抵罪之时,全部惩罚便将付诸东流(除非欠缺之量偶然由其他某种制裁所补足)以致惩罚无效力。第五条规则是:惩罚绝不应该超过其他几条规则所要求之量,如果超过了,则所有的超量惩罚都是不必要的。第四条规则是:对每一桩具体罪过的惩罚都必须加以调节,其调节方式应使得该罪过之每一部分损害均会遭到处罚(即监护性动机);否则,就罪过之中没有相应处罚的那些损害而言,便如同该罪过未受任何惩罚一样。于是,除非对于这种罪过所造成之损害的每一点数量变化,惩罚都容许有相应的变化,否则,此类惩罚便不可能符合那些规则之中的任何一条。要证明这一点,假设罪过之获利存在种种程度上的不同,再假设它在这些不同程度中有某种程度的获利;那么,如果惩罚少于同这种获利相当的惩罚量,惩罚便是无效力的,便全部浪费掉了;如果多的话,多余部分的惩罚就是不必要的,因而也就浪费掉了。
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因此,应当赋予一套惩罚的第一个特性是惩罚数量的可变性,同罪过的获利或损害可能发生的变化相一致的可变性。这一特性或许可以用一个单词名之曰可变性。
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特性二:稳定性
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3.同前者密切相关的第二个特性,可以叫做稳定性。一种惩罚方式(在所有其他方面均无不当)已由立法者确立,并且这种惩罚能够或重或轻地被调节到任何可能需要的程度;若无论选定什么程度的惩罚,这同一种惩罚总会根据情况而造成极重的或极轻的痛苦,甚至不造成任何痛苦,倘若如此,这种惩罚就几乎不起什么作用。在这种情况下,犹如上述,若碰巧是这种状况,就会产生大量的不必要的痛苦;若碰巧是另一种状况,则根本不施加痛苦,也就是不造成任何有效力的痛苦。一种惩罚若如此变动不居,则可称之为不稳定惩罚;而没有这种变动性的惩罚,则可称之为稳定惩罚。由惩罚所造成的痛苦之量,确实在相当程度上取决于同惩罚本身性质不同的状况,取决于在容易影响人的敏感性的状况方面罪犯所处的态势。然而,这些状况的影响同惩罚的性质又常常发生交互影响;换言之,任何方式的惩罚所造成的痛苦,均是施加于罪犯的惩罚同其面临惩罚时所处状况之协同作用。在此类之外在状况的影响下,有些惩罚的效果所发生的变化可能比另一些惩罚更大。既然如此,那么,稳定或不稳定就可以被视为惩罚本身的特性。
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在这方面容易有缺陷的惩罚
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4.流放是一个倾向于不稳定的惩罚方式的实例,此时当事人被驱逐之地是由法律所指定的某个特定地区,而罪犯或许不在乎是否还能回到此地。罚金或准罚金惩罚也属于此种情况,此时惩罚看重的是某种特定的财产,而罪犯可能碰巧拥有或没有该财产。所有这些惩罚均可分解为若干部分,均可进行极为精确的划分;如果没有其他划分标准,至少可以依时间来划分。因此,就可变性而言,它们均无不足;可是,稳定性的不足常常会使之不适于应用,仿佛它们就是不适用的惩罚。〔1〕
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