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1705497590 例如,美国革命赶走了英国殖民者,但归根结底还是一场“保守”的革命。建国者选择决裂的,是贵族、国教、长子继承制等封建“糟粕”,但保留了正当程序、言论自由、税收法定等英国本土价值观,对专制皇权和“大政府”保持天然警惕,却又与奴隶制关系暧昧。所以,早期的美国保守主义,其实是“自由基础上的保守”,或者说是“维护传统自由观的保守”。换言之,传统的保守理念,可能是对“大政府”的防备之心,也可能是对上帝的虔诚信仰,还可能是对种族、文化、生命、婚姻、性的审慎态度,很难用进步或落后加以评判。
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1705497592 进入20世纪,自由派与保守派的分野逐渐明显。总体上看,自由派赞成堕胎、同性恋(包括同性婚姻)、种族平权措施、安乐死、宽松移民政策,支持扩大联邦政府权力和限制个人持枪,反对死刑,抵制宗教进入公共领域。保守派则坚决反对堕胎、同性恋、安乐死,支持死刑,捍卫公民持枪权,认为州权神圣,要求对富人减税,呼吁限制移民进入美国,积极推动宗教进入政府、学校等公共领域。
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1705497594 与许多国人想象不同的是,美国有41%的民众以保守派自居,而认为自己是纯正自由派的,则不到20%。某种程度上讲,保守理念反而是多数美国人的内心信仰。2008年岁末,奥巴马能成功当选总统,或许意味着美国民众厌烦了小布什执政后期那套极端保守主义作风,却未必证明保守理念已失去民意基础。到2016年底,特朗普果然借助保守派“票仓”成功上位,并开始全面实行自己的保守派“政纲”。
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1705497596 事实上,自由派与保守派观点也并非绝对对立、泾渭分明,保守派存在中间偏左立场,自由派也有中间偏右观点。例如,有人可能既支持同性恋婚姻,又赞成死刑,或者同时反对个人持枪和安乐死。
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1705497598 具体到立场本身,也很难分出对错。就拿美国高校的种族平权措施为例。种族隔离早已废除,但自由派总觉得国家欠黑人一笔历史旧账,必须想办法弥补。而最简单直接的“补偿”措施,就是入学优惠政策。说白了,就是降分录取,而且是降很多分。但如此一来,白人或其他族裔就有意见了,考差不多的分数,为什么黑人被录取的概率更高,这算不算对白人的“逆向歧视”?根据哈佛大学公布的数据,该校2020年入学的1980名新生中,少数族裔已占54.6%,其中非洲裔占到14.8%。
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1705497600 别说白人,就是黑人内部也有分歧。最高法院现任黑人大法官克拉伦斯·托马斯就认为,黑白平等的前提是自立自强、公平竞争,靠享受优惠政策永远换不来其他族裔的尊重。围绕上述意见,又延伸出很多观点。有人认为,优惠政策是为了促进种族多元化,确保校园、军队或其他行业都有各个族裔。也有人提出,历史旧账应该还,优惠政策可以给,但必须有个限期,不能子子孙孙无穷尽还下去。这些观点,都曾体现在最高法院审理的案件中,背后皆有很多支持者,很难作出非此即彼的价值判断。
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1705497602 如果一定要寻找一块检验两派观点的“试金石”,当属堕胎议题。自由派认为堕胎是女性的自由选择,应当受宪法保护,又称“捍卫选择派”;保守派认为胎儿也是生命,除非生育危及孕妇生命健康,或是因强奸、乱伦受孕,堕胎行为都应被严格禁止,故称“捍卫生命派”。两派之争延伸到司法领域,体现为对罗伊诉韦德案判决的态度。
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1705497604 罗伊诉韦德案是最高法院1972年审理的一起案件。在这起案件中,大法官们以7票对2票,宣布得克萨斯州禁止堕胎的法律违宪,维护了妇女的自由选择权,堕胎随之在全美成为合法行为。48年来,保守派一直希望将堕胎案和反对堕胎的大法官一起送入最高法院,最终实现推翻罗伊案判决的战略目标。在1992年的计划生育联盟诉凯西州长案中,要不是靠苏特与奥康纳、肯尼迪三位大法官联手力挽狂澜,罗伊案判决早已寿终正寝。在那之后,对罗伊案判决的冲击从未停止。图宾在《九人》中,用一句话概括了堕胎案在最高法院的敏感性和重要性,即“最高法院主要审理两类案子。堕胎案是一类——其他全属另一类”。
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1705497606 而在历任大法官候选人必经的参议院司法委员会确认听证会上,“你怎么看待罗伊案判决?”始终是个绕不开的问题。候选人若回答支持,共和党人将全力抵制他进入最高法院;候选人若表示反对,民主党人也不会善罢甘休。当然,含糊其辞、顾左右而言其他,也是一种选择。首席大法官约翰·罗伯茨当年就是这么应付过去的。2005年之后,几乎没有大法官候选人再直接回答这一终极提问。两党参议员也仿佛形成一种政治默契,不再打破砂锅问到底。
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1705497610 奥巴马当选后,形势发展暂时让自由派人士松了一口气。2009年到2010年,随着戴维·苏特和约翰·保罗·斯蒂文斯两位大法官陆续宣布退休,奥巴马先后任命两位女性自由派大法官接任,她们是:西班牙裔的索尼娅·索托马约尔,以及哈佛法学院前院长艾琳娜·卡根。
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1705497612 她俩与露丝·巴德·金斯伯格、斯蒂芬·布雷耶形成最高法院内的“自由派组合”,首席大法官约翰·罗伯茨则与安东宁·斯卡利亚、克拉伦斯·托马斯、萨缪尔·阿利托构成“保守派组合”。肯尼迪大法官早期属于中间派,但近些年总体上偏向保守派一方,在许多案件中,成为“最关键的第5票”。例如,在2015年的奥伯格费尔诉霍奇斯案中,就是靠肯尼迪的关键一票,最高法院才以5票对4票判决承认同性婚姻的合法性。
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1705497614 与此同时,首席大法官罗伯茨的重要作用也逐渐凸显。他对大局的看重和把握,逐渐超越个人政治倾向,甚至在2012年的全国独立企业联合会诉西贝利厄斯案中,投票挽救了奥巴马医疗保险法案,被许多共和党人斥为叛徒。
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1705497616 2016年2月,保守派大法官安东宁·斯卡利亚在度假期间突然去世。奥巴马决定提名特区巡回上诉法院首席法官梅里克·加兰德接任。此时,距离总统大选还有9个月,完全可以正常启动确认程序。可是,参议院多数党领袖、共和党人米奇·麦康奈尔硬是以临近大选,大法官应由新当选总统任命为由,强行“封堵”了选任程序,连参加听证会的机会都没有给加兰德法官。当然,共和党若不这么做,奥巴马可能成为1990年以来任命大法官人数最多的总统,最高法院内部“自由派-保守派”的平衡也有望就此打破。
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1705497618 特朗普2017年上任后,迅速提名尼尔·戈萨奇出任大法官,确保斯卡利亚留下的席位由保守派人士接替。他在大选时的承诺之一,就是一旦当选,“会把捍卫生命派的大法官送入最高法院,罗伊案判决的末日自然就到了”。
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1705497620 2018年6月27日,81岁的肯尼迪大法官宣布退休。12天后,总统特朗普决定提名特区巡回上诉法院法官布雷特·卡瓦诺接任。
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1705497622 接下来的事,比美剧《纸牌屋》更富戏剧性,也让全世界大跌眼镜。7月30日,帕罗奥图大学心理学教授克里斯汀·布莱希·福特致信某位民主党参议员,声称高中时曾险遭卡瓦诺性侵。消息很快被《纽约客》杂志曝光,引起轩然大波。之后,又有两名女性公开指控卡瓦诺有过性骚扰行为。到底是大法官候选人品行不端,还是马克·吐温笔下《竞选州长》的场景再现?一时众说纷纭。
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1705497624 面对各方质疑,参议院不得不组织公开听证。9月27日的听证会上,上午是福特教授自称“百分之百”确定的指控,下午是卡瓦诺近乎失态的愤怒反驳,却都缺乏实质证据支持,两党议员群情激奋,普罗大众一头雾水,只留下“罗生门”式的悬念。
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1705497626 整件事导致的民意分裂和两党之争,从最终投票结果可见一斑。9月28日上午,参议院司法委员会以11票赞成、10票反对,同意将卡瓦诺的提名提交参议院确认。10月6日下午,参议院最终以50票赞成、48票反对,通过对卡瓦诺的提名。49名民主党参议员中,有48人投了反对票,几乎称得上“一边倒”。当晚,卡瓦诺宣誓就职,成为联邦最高法院第114位大法官。
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1705497628 为什么民主党几乎动用全部政治资源,“阻击”参议院对卡瓦诺的确认?第一,肯尼迪大法官留下的“席位”非常重要,这可是决定最高法院力量对比的关键一票。第二,卡瓦诺的政治经历,足以证明他是一个铁杆保守派。细心的读者会发现,卡瓦诺的身影在《九人》中已多次出现。20世纪90年代,大名鼎鼎的《斯塔尔调查报告》就是由他主笔,差点儿让克林顿总统被弹劾下台。小布什就职前,他也曾作为核心幕僚,参与拟订“大法官候选人名单”。
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1705497630 其实,卡瓦诺的凄惨遭遇,托马斯大法官在27年前就已经历过。1991年,也是在参议院的听证会上,面对前任女助理安妮塔·希尔的性骚扰指控,他狼狈不堪,在全国电视观众面前出尽洋相。2006年,现任大法官萨缪尔·阿利托也在听证会上被民主党参议员不断刁难,惨遭“修理”,连在一边旁听的妻子也委屈不已,泪洒会场。然而,形势走向最终会让人们意识到,对所谓的反堕胎事业而言,保守派大法官们所受的“委屈”是值得的,因为,经过近30年的酝酿和忍耐,反击时刻已经到了。
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1705497634 2019年5月14日,美国亚拉巴马州议会通过“史上最严”的反堕胎法。之所以说“史上最严”,是因为它规定在孕期任何阶段都禁止堕胎,只有危及孕妇生命这一种例外情形。实施堕胎手术的医生,最高可面临99年监禁。其极端程度,连总统特朗普都看不下去,在社交媒体上表态:因强奸、乱伦而怀孕,还是可以堕胎的。在此之前,肯塔基州、密西西比州、俄亥俄州和佐治亚州都通过了所谓“心跳法案”,规定凡是能检测到胎儿心跳,就禁止实施堕胎手术。
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1705497636 亚拉巴马州的反堕胎法,显然违反了罗伊案判决确定的规则。美国公民自由联盟等民权组织均发布声明,表示要起诉亚拉巴马州。然而,官司一旦启动,就正中保守派下怀。因为与48年前相比,最高法院的保守派数量已渐居优势。罗伊案判决,必将再次接受考验。
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1705497638 金斯伯格大法官曾说过一段名言,“最高法院不应只关注某一天的天气,而要看重特定时代的气候”。这里的“气候”,特指政治形势与民意走向。至少就政治气候和最高法院的内部变化而言,进入2020年,整个“气候”对罗伊案判决已极为不利。
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