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法的门前 第一节 辩护伦理
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一
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我首先要将辩护置于适当的位置，它是一种特殊的代理行为。一名律师将生活和事业奉献于为他人而行动。牧师和银行家也是如此。银行家处置他人的金钱，牧师处置他人的精神，律师处置他人的困境。区别在于，牧师的忠诚不是献给教民的，而且献给教堂的；银行家的忠诚不是献给客户的，而是献给银行的。因此，为教民或客户服务的，是牧师或银行家所代表的机构，而不是牧师和银行家本人，他们的忠诚与律师的忠诚殊途异路。
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当一名律师为政府工作时，情形也与牧师不同，因为不能说政府是他的委托人，政府太庞大了，将他吸收了，他只是其中一部分。充当一家公司的总顾问，也几乎是完全与委托人混同为一的，这种雇用所导致的结果，是使律师变成不折不扣的公司官员，就好像他就是董事长、秘书或者财务主管。事实上，他通常就是一名董事或者副总裁。
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而私人执业的律师则不是这样，他的忠诚只针对他的委托人，没有其他的主人。法庭不是他的主人吗？难道法庭不对他的忠诚主张权利吗？有所主张，它要求律师将自己奉献于委托人——基于法庭的命令，也是法律的命令，法庭处在第二位。那么，一名律师能够伴其委托人走多远？能够背离法庭到何种程度？
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你所代理的人很有理由期望你对他比对别人好，换言之，你为他做的事应当比你为其他人做的事有更高的水准。这有很长的历史渊源。苏格拉底在《共和国》一书中，起笔就是柏拉图式的伦理，即，正义在于对你的友人为善，对你的敌人为恶。因此，律师发现自己对待委托人要好于对待其他人，并且其他人因而比自己的委托人要坏。在发生对抗的时候，他要像对待野蛮人和敌人一样对待其他人。律师越是对委托人忠心耿耿，他对其他人的忠诚就越少。一个人只有定量的美德，给一个人多了，给别人的就少了。
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你不顾自己的危险而献身于委托人的利益，代理行为使一个人远离自己，甘愿为委托人去做不愿为自己去做的事——高尚的以及卑鄙的。我现在用律师执业中一系列困境来提出伦理问题，但我认为，这些问题都没有简单的对或错的答案，而且我知道，没有任何伦理或道德准则能够导出任何答案。
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二
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一名律师以前的委托人打来电话，说自己不幸成了逃犯，警察在抓他，他需要律师的建议。律师到委托人所在之处，听了整个情况后，劝他自首并成功说服他相信这是最好的选择，还约定了一起去警察局的时间。委托人说希望用两天时间了结一些事情，做一些告别。当律师回到办公室，一名警察正候着他，问他的委托人是否在城里，具体躲在哪里。这是些警察有权问任何人的问题，这个律师稍有迟疑的回答，都足以出卖他的委托人。当然，他撒了谎。
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为什么不呢？律师与其委托人的关系是最密切的关系之一。你会为你的妻子撒谎，会为你的孩子撒谎。还有许多别的人，他们与你的亲密程度足以让你为他们撒谎，即使你为自己也不会这样做。但你为他们撒谎的限度在哪里？我不知道，你也说不准。
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每个人都会遇到这样的场合：不想讲真话，不想全部或者不想立刻讲真话，坦言之，我们的确时常有意地多少讲些合乎情理的假话。对他人而不是对自己完全诚实，是一种属于圣人、自负者和勇敢者的美德。即使我们确实想说真话的时候，也最终发现没有理由不以一种富于技巧且堂而皇之的方式讲出来。我们怀疑自己这样做的能力，就像怀疑他人会为我们这样做一样。
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为什么我们不能坦言，律师的职能之一就是为委托人撒谎？在我指出的为数不多的场合，我相信就是这样的。所幸这种场合很少，只当是职责所迫，出于无奈。日常时候，律师像任何人一样讲真话。
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我已经说过，律师不可以对法庭说谎，但律师也可能有义务不说。让我举个例子，一位委托人因金融事务被起诉，权利主张的细节并不重要。我立刻拿到委托人的一些信件，吃力地翻阅一遍，搜寻、排列、核对。我们大可相信这些信件说明了整个情形，通常总是这样。开庭在即，但原告的律师既未要求看这些通信，也不要求出示。他不要求出示，我就觉得没有义务拿出来。法官在判决理由中提到一个毫无根据的事实，我面前放着的这封信就可以证明他的错误。尽管我不怀疑自己保持沉默的适当性，但我当时还是觉得有些不自在。
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三
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“为了仁慈，我必须冷酷。”哈姆雷特在去见母亲的路上这样说。同样，律师在走向法庭的路上如果也这么说，那些无力区分真相与正义的人就会觉得很奇怪。正义是某种大于真相并且比真相更为亲近的东西。真相仅是正义的一个因素，正义的整体在于让各方满意。为此目的，法律有成功之外的其他考虑。正义必须给予败诉方，至少能为败诉方做最大限度的申辩。整个事情都摊开在光天化日之下，应该给每个有关的人一种安全感。司法的运作不是为了引出真相，正如科学的方法不是为了从原子里提取正义一样。
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辩护，要求律师从某种待证事实开始，这既是实际情况，也是法律主张。律师会见证人和去法律图书馆，都是为了获得某些东西。如果他是抱着开放的心态去的，那将浪费大量的时间。他首先要在心中形成定见，这是理所当然的，他这样做仅仅是为了更易于发现有利于自己的东西。他死盯住最能满足其委托人利益的结论，然后开始努力说服他人同意这个结论。
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当律师为一个他明知有罪的人辩护时，摆在律师面前的问题，只对业外人士来说才是困惑不清的，律师并不经常受这种问题的困扰。再真实不过的事情是，律师需要说服的首先是他自己。无论开始时他多么疑惑，到他草拟辩护要点时，他都发现自己越来越相信自己所说的。之后，当他在法庭上开始辩护时，他的确信已经是完全的、非常真诚的，说话时很难不假戏真做，相信自己正在说的话，相信到让自己都感到震惊的程度。他所关心的不是我们有多么震惊，而是我们是否被说服。他意识到，不具有说服力的论点还不如没有，因为这暗示着他没有更好的论点。
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四
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有人质疑，承接明知是不在理的案子的律师是否损害了诚实这一良好情感？律师可以这样回答：“先生，在法官决断以前，你并不知道它是不是在理。你要公正地陈述事实，一个并不使你信服的论点却可能使法官信服：如果这论点确实使法官相信，那么为什么你是对的，而他是错的呢？”
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律师对委托人是否有罪知道得非常清楚。不清楚案件是否在理的，不是律师，而是法律。法律不知道这一点，是因为它正努力去发现。因此，法律要每个人都得到辩护，每个有争议的案件都得到审理。法律应当使律师承接案件变得容易，而无论他是否认为这是个有问题的案件。这一点非常重要。
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我们希望尽可能让律师轻易地承接不在理的案件，律师界助其一臂之力的方式是这样一条伦理准则：“在论点中声称自己深信委托人的无辜，或者深信自己事业的正义性，这对律师来说是不适当的。”称之为不适当，是便于律师觉得他不是必须这样深信。是的，承接一个不在理的案件，或者为有罪的人辩护，或者提出你不相信的主张，这都没什么不道德。这在伦理上是中性的，是自由选择的。有一幅关于律师辩论的素描：一位端庄的年轻妇女坐在他近旁，她身边有个小男孩正吮着棒棒糖。题目是“如果他不是在攻击孤儿寡母，就是在为孤儿寡母辩护”。可以刺痛一个律师良知的案件，总会撩拨另一个律师的美德。每一案件都有两个方面，每有一名律师站在错的一方时，都有另一名律师站到对的一面。
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我不是玩世不恭，不是讨论行事的道德，而是讨论辩护的伦理，它是指导一个人如何为他人做事的特殊的道德法典。律师在职业道路上走得越远，就越是脱开我们通常的道德，职业要求他们平等对待正确和谬误、邪恶与美德。在某种程度上，法律执业像自由演讲，既为我们之所恨辩护，也为我们之所爱辩护。除了古代的祭神仪式，我不知道还有什么其他职业能够提供这样多的机会，让你欣赏美德并运用邪恶，或者如果你愿意，也可以运用美德并欣赏邪恶。当然，这种仪式在某些神庙里可以由处女举行，在另一些神庙里也可能由妓女举行。
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五
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让我们回头重新思考、重新建构律师对委托人的“完全的奉献”。事实上，“完全的奉献”并不完全，律师要有所保留。如果律师完全奉献给委托人，则委托人所得到的东西要少于他有权期望的分量。因为如果一个人将全身心奉献给另一个人，他便毁伤贬低了自己，另一个人所得到的自然就少了。这不是一个悖论，而是一个简单的心算。法律执业是代理式的，不是利他式的，因而律师必须从基督精神返回淡泊哲学，代理式的超然能够更好地为委托人服务。
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一名律师如何确保超然？有两种方法。所有的律师，或者几乎所有的律师，都熟悉其中一种或两种。一种方法是将整个事件作为一场游戏。我不是在说体育运动的正义理论，我是在谈律师与委托人的个人关系，以及他超脱于委托人的必要性。永远不要责备律师将诉讼视为一场游戏，尽管你可以以此指责一位法官。另一种方法是具备一种工匠意识。在游戏中，只要你竭尽全力，就会令人满意，全不必得到好的分数。尽力做好一件事情而全不顾其有用性或目的性，我想不出还有什么比这更具兴奋感了。
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