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法律必备的命令性容易隐含于阐释性内容之中
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13.由于这样的阐释性内容完全不同于命令性内容,对两者联系有所忽视便毫不奇怪了;其实,这或许是相当普遍的情况。只要颁布的任何一批立法项目本身不是命令性的或者相反,或者它同阐释性或命令性内容的联系尚不清楚,那么,在这一范围内和程度上,每一部法律都是命令或其对立物这一命题的真理性,就可能仍然是不确定的或似可怀疑的;那些立法项目中的大部分立法的不完整性(它们以完整法律的面目出现),以及赋予其真正完整性的方法,就可能仍然是有待发现的。
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隐含性得力于大量的能够传达命令内容的间接形式
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14.自然而然地有助于加大这种发现难度的状况,是可借以传达法律命令的多种多样途径,即法律的命令部分可以任意采用的多种多样形式,——有的形式较为直接地表达法律的命令性,有的不那么直接。汝不可偷盗;不准任何人偷盗;凡偷盗者必须如此这般地予以惩罚;如果有人偷盗,必须如此这般地予以惩罚;某人如此这般地行事谓之盗窃;对盗窃的惩罚则如此这般;对这种那种罪过即盗窃行为的审判权属于(如此这般地提名、如此这般地任命的)法官;如此等等。这些仅为大量的命令形式之一部分,其中每一种形式也许都同样地传达了禁止盗窃的命令;对于一般的理解力而言,其中有些形式的命令性显然在某种程度上被模糊和隐蔽了。
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如何确定一部法典内法律的数量和性质
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15.在作出上述说明之后可以得出的一两个普遍性命题,也许多少有助于认识一部完整的法律之结构和内容:设定多少种不同的罪行,就有多少不同的强制性法律;在那些罪行类别中排除掉多少例外,就有多少非强制性法律。
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因此,前一章试图完成的对罪过的分类,就是对法律的分类;展示由法律设定的所有罪行的总目(包括为确定和展示据以设定罪行的不同法律所含条款之意义而必需的全部阐释),就是展示现行法律的完整汇集,即一套完整的法律体系,一套分类总览,如果可以如此称谓的话。
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关于民法典与刑法典之界限的概观
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16.法律的范围以及民法或单纯的命令性法律与刑法之区别自然充满了模糊性,由此产生了民法典和刑法典之界限的模糊性,产生了法律的民法部类和刑法部类之界限的模糊性。
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在全部立法事项中哪些部分属于民法、哪些部分属于刑法?这一问题必须先假定可以找到若干或至少一个这样的政治国家,在那里既有刑法典也有民法典,而且刑法典全部是刑法,民法典全部是民法,两者泾渭分明。但是,迄今为止未曾见到一个这样的国家。
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要提出可以确切回答的问题,我们必须用像下面这样的问题取代上述问题:
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假定此时制定了两大类立法事项,一类叫做民法典,另一类叫做刑法典,而且刑法典全部是刑法,民法典全部是民法;那么,上文所区分的不同种类的法律,在多大程度可以普遍地、自然地归入这两类法典呢?
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对于这一问题,下述回答看起来很可能最符合实际:
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民法典不可能是由各自本身很完全而不涉及任何刑法问题的诸多民事法律所集合而成的。
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刑法典也不是(因为我们看到它不可能)由各自不仅本身很完全而且不涉及任何民法问题的诸多刑事法律所集合而成的。但是——
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民法典的内容
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17.民法典总是主要由纯粹的阐释性内容所组成的。而分别同那些阐释性内容相适合的命令性内容,不可能存在于该部法典之中——不可能存在于民法典之中,也不可能是不掺杂任何刑罚律令的单纯形态;而是存在于刑法典之中,属于如前所述的那种合成形态,其中含有同样多相应的刑罚律令。
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刑法典的内容
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18.于是,刑法典便主要由刑罚律令所组成,包括全部民法的命令内容;与此同时,还可能包括不关涉民法律令而关涉刑罚律令的种种阐释性内容。玛丽亚·特雷萨女皇(女王)〔33〕所颁布的一整套刑法,同这一描述是完全一致的。
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在腓特烈法典中,阐释性内容的命令性几乎不为人所知
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19.在普鲁士国王腓特烈二世的主持下,以腓特烈法典的名义用德文也用法文发布的大量立法文书,从未确立起法律效力。〔34〕它们看起来,举例来说,几乎全部由阐述性内容所组成;而对于这些内容同任何命令性内容的关系,人们似乎只有很不完全的认识。
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