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东京审判所着力证明的日军的“不断侵略”，是一个无可辩驳的事实。太平洋战争爆发前，日军每一次先斩后奏的军事行动虽然都受到中央政府的反对或限制，如“九一八”时若槻礼次郎内阁要求“不扩大”，“七七”时近卫文麿内阁要求“不扩大”，但到头来日军的“破例”总是得不到阻拦，中央政府总是不得不让步。从这个意义上说，日本的主要政治军事领袖至少对没有阻止战争负有责任。
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当然，这种责任与“共同谋议”能否等同还是存在较大的分歧。东京法庭在判决书中说“共同谋议”“可以分为最初的同谋者和以后的参加者。如果后者赞成共同计划或阴谋之目的，并为其实现而从事计划和准备，那么他们就是同谋者。”不仅是“计划”“准备”，在“执行”上同样如此：“这种战争由某罪犯着手或发动以后，凡参加执行这种战争者就是犯罪。”这样宽泛的认定的确存在不易明确责任、也无法操作而反失意义的缺陷。事实上，不论东京审判还是各地的BC级审判都没有——实际也不可能有——按“凡参加”这种标准审判。从另一角度说，东京审判未按“凡参加”的宽泛标准来确定被告，说明实际执行的尺度还是取严未取宽。
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在“举国一体”的“偷袭”珍珠港之前，日军的军事行动不论是出自“预谋”还是“偶然”，都由基层发动。如果说认定“共同谋议”确有困难之处，这不能不说是个最重要的方面。日本学者对这种“不负责任”的机制多有论述。如读卖新闻社编辑的《检证战争责任》第二章“陆军参谋”有一节专谈昭和后日军行动实际为“参谋”所左右，标题就是“幕僚统帅、独断扩大军事行动”。保阪正康在《东京审判的教训》中认为只追究“军政责任者”而放过“军令责任者”，是担心因为“统帅权”问题牵扯到天皇。由于陆军刑法规定“擅自策动军队”应判死刑或无期徒刑，而昭和后“策动军队”的著名幕僚，从策动“九一八事变”的石原莞尔、板垣征四郎到策动诺门坎战役的辻政信、服部卓四郎，没有一人受到哪怕是轻微的刑事惩罚，所以可以说战时日本体制上的“不负责任”到了相当严重的程度。
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长期从事中日战争研究的秦郁彦说：
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具有提案权、但无须负责的体制确实是个问题。天皇的命令由参谋总长草拟，得到天皇画押后就成了圣裁敕命。责任是画押的天皇的，但天皇依明治宪法是不负法的责任的。另一方面，参谋总长对计划、实行失败的战争也不负责任。因上面如此，下面也如此。BC级审判许多军官被追究责任判了绞刑，但被处刑的参谋几乎没有。
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秦氏所说上行下效和战后审判并非一事，但“不负责任”和“没有负责”确有相通的一面。（东京审判追究板垣征四郎的罪状远及于关东军参谋时代，但主要是因为有以后陆军大臣等任上的所为，否则当如石原莞尔，得以脱身）在《检证战争责任》第五章中北冈伸一提到“总理大臣不是大本营的成员，没有始终一贯的负责任的人”；第九章中河野仁在被问及“特攻”的责任时说：“军队由指挥命令而动。没有命令，不会有特攻和玉碎。但日军意志的决定机制是暧昧、不负责任的。谁在何时下的命令不知道。”这里说的“不知道”，应该不是指完全不明经纬，因为书中已述及马里亚纳海战失败后，伏见宫博恭元帅表示应该以“特殊的东西”来对抗美军和大西泷治郎中将在军令部首脑会议上明确提出“特攻”为制敌的“唯一手段”（大西旋即出任第一航空舰队司令长官）等由来，而是指究竟应由什么人来承担责任暧昧不明。
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以上所说“责任”具体内容虽有不同，“不负责任”则是相通的。
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从“责任”的角度讲，“不负责任”本身也是一种责任。而且如前所述，日本昭和后的对外扩张越走越远既是事实，日本统治集团就不可能在一般意义上摆脱“共同谋议”的干系（指太平洋战争前，太平洋战争完全符合“共同谋议”）。这里的问题主要在于，这种“共同谋议”是从最大处说的“国家责任”，落实到东京审判被告头上的个人责任之间还有连接的困难。从审判的角度和个人责任挂钩，应是其一，要看其人是否参与了“谋议”；其二，所参与的“谋议”是否导致了行动或影响了决策；以及其三，作为前提有没有这样的“谋议”。换一个角度也可以说，“共同谋议”的关键并不在于权位的高低，不在于有没有阻止战争，甚至也不在于战争爆发后是否积极投入。虽然历史事实不同于明确的条文，往往是与非是仅有程度的差别。比如什么是职司所在？什么是当事者的“创意”？有时确实难以完全分清，但从原则上说，什么是“共同谋议”？是否参与了“共同谋议”？还是应有严格的界限。也就是说，只有参与了对战争的“计划”“准备”“发动”“实行”的“共同谋议”，才能当此罪名；否则，即便作为政军最高负责人，他所要承担的责任也应该是别样的责任。庭长韦伯之所以另拟“庭长判决书”，就是有感于多数派的判决书在个人责任关联性的阐述上还不够充分。
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盟军进驻日本的同时即着手圈定A级战犯嫌疑人，但对什么样的人应对侵略战争负有责任并不是毫无困惑。盟军情报部长在接受麦克阿瑟确定名单的指示后就曾感到为难，因为对究竟应由谁负责并不知情。从以后不断增加的名单看，A级战犯嫌疑人地位显赫，几乎是将战时政、军、财界领袖和重要右翼思想家、右翼团体首脑、主要媒体负责人照单全收。被判终身监禁的日本陆军省军务局长、陆军中将佐藤贤了曾说过一句后来成为他标签的十分有名的话：“开战时我不过是一个课长，能和大臣并列为A级战犯，我感到十分光荣！”佐藤贤了的话是“A级战犯＝‘头面人物’”的写照。盟军开出的A级战犯嫌疑人以后大多未被起诉，当然有诸如美国的特殊立场等种种原因，是否参与“共同谋议”也许并非考量的关键，但如按严格的“共同谋议”的标准，这些嫌犯的大多数应与“共同谋议”无关。而与“共同谋议”有关的人，如前已提及的石原莞尔、辻政信等著名“参谋”却并未被列入。从这一点上说，“共同谋议”罪名本身当否是一个问题，东京审判判定的应负此罪名的A级战犯是否尽当也是个问题。也就是说，真要循名责实，A级战犯会是一张不同的名单。
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当然，这里还有个“国策”和局部阴谋的区别。局部战争的策划者也许胸中也有全局的盘算，而且局部战争有时也会成为全面战争的导火索或远因，但与国家层面的预谋发动战争毕竟不同。从这一角度说，“共同谋议”的应担责任者，借用前引驻日盟军情报部长之语，“当然是日本的领导人”。盟军在找寻A级战犯嫌疑人时把目光聚集于“头面人物”，当是出于这一考虑。这一考虑不能说不当，因为作为国家规模的侵略战争，“共同谋议”的层级确实应该有一个高度。问题是随之而来有一个难以自圆的吊诡：以这一“共同谋议”为标准，日本对美国的开战若合符节，对中国的漫长战争则因发动并非出自高层可谓不合；但作为“反和平罪”指控的“共同谋议”罪的本意是侵略罪，而日本对美国的攻击算不算侵略向来有异议，对中国的战争为侵略战争则即使在日本也从未被多数否定。日本的许多严肃的民意调查结果都是如此。如第二次世界大战结束六十周年之际，日本《读卖新闻》曾进行过一次综合民调，其中68%认为日本对中国是侵略，只有10%的人认为不是侵略，认为是侵略的占压倒多数；而认为日美战争是对美国侵略的只占34%，认为不是侵略的44%。所以，照搬纽伦堡审判的“共同谋议”来惩罚日本在亚洲的所作所为的确很难严丝合缝，做到完全匹配。
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不过，换一个角度也可以说，如果纳粹德国的行为是“共同谋议”的“标配”，战时日本的表现则是“共同谋议”的变形。以标配衡量变形未免狭隘。此外，如果当年裕仁天皇未被免责，对“共同谋议”的歧见即使不会消除，至少也会减少，有关天皇责任的问题，本章第四节会继续讨论。
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东京审判：为了世界和平 第三节 反人道罪问题
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人类历史上种族屠杀并不少见，但近代以来在“文明社会”，特别是西方文明社会，像纳粹德国那样对特定种族的灭绝性屠杀还迄无前例；而若论计划之周密、手段之“科学”、规模之特别巨大，贯通古今，可谓无出纳粹屠杀右者。所以对纳粹的种族灭绝单以传统的战争犯罪惩罚不仅名实已不能相符，力度也远已不够。这是伦敦会议制定国际军事法庭宪章（纽伦堡宪章）时之所以特设“反人道罪”的特殊需要。
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东京宪章援自纽伦堡宪章。比较起纽伦堡宪章，东京宪章第五条三款的“反人道罪”有两处删减，一是“所有平民”，一是“宗教”。删除后者，按照《同盟国战争罪行委员会报告》所说：“因为日本A级战犯不存在这类犯罪，因而宪章中如果规定的话，也没有实际意义。”删除前者，按上述报告所说似是考虑到了日本和德国情况的不同：
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远东军事法庭宪章中并没有明确地规定“反人类罪”是对和平居民所犯罪行，而在纽伦堡宪章中则强调了这一点，主要的目的是将纳粹当局对德国公民所犯侵犯人权的罪行也包括在内。
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一般认为删除“平民”使“反人道罪”的范围扩大。曾记录东京审判荷兰法官勒林生前有关东京审判思考的意大利法学家卡塞斯便说：
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东京宪章开头删去了“所有的平民”一词，其结果，使反人道罪的该当犯罪范围扩大（扩大的一个目的在于对在违法战争中大量杀害战斗人员的处罚成为可能——原注）。
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所谓“扩大”，正如卡塞斯所讲的要把“大量杀害战斗人员”包括进来，其中当然会有日德不同的考量，但从东京审判检方和法庭反复强调日本所犯“反人道罪”而言，东京审判并没有因日本与德国的不同而认为日本在“反人道罪”上可以免责。这点与日本的流行看法不同——日本除了坚持反省战争罪行的少数人，一直有人认为东京法庭明知日本“不存在”“反人道罪”而“有意混淆”。横滨BC级战犯审判开庭前，盟军法务部长曾将ABC级解释为“级别”，即“所谓B级是指如山下、本间两将军那样的军队首脑，所问的是杀害、虐待、奴役行为等责任；C级是指实际执行以上犯罪的人员。所谓A级是像东条首相那样的政治领导人。”这样分别A级和BC级虽然不够严密，大致说来却无不当。但日本至今仍有人认为这一分别是刻意歪曲。如茶园义男将这一谈话与谈话之前公布的《横滨普通战犯审判规程》生拉硬扯在一起，称规程的ABC项“完全没有级别的意义”：
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日本没有C项（反人道罪＝种族灭绝——原注），是美军调查的实情。因此陷于穷境的GHQ（驻日盟军总司令部）拟为级别，加诸C项＝C级＝士兵犯罪的印象，或者更是故意让人和种族灭绝联想，造成错觉。
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如前所述，东京审判未因日德情况不同而认为日本在“反人道罪”上可以免责，所以，所谓“故意”只是茶园自己的曲解。但从另一方面说，东京审判的实际审理中“反人道罪”与普通战争罪确实没有明确的分别。勒林说：
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“反人道罪”在东京审判中也被适用，但是都由“通例的战争犯罪”的包装才成为可能。没有理由的杀害俘虏和平民是战争犯罪，可当死刑。因此，“反人道罪”的概念在东京审判中没有起作用。
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这里提到的“通例的战争犯罪”就是普通战争罪的日文译名。东京宪章虽然明列“反人道罪”，但55项诉因中的第三类（第53—55项）“普通战争罪及反人道罪”的含义却只是“普通战争罪”。而在此罪和第一类反和平罪（诉因第1~36项）外特列的第二类杀人之罪（第37~52项），也只是普通战争罪。
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另一方面，东京审判实际未以反人道罪作为控诉罪名并不影响今天日本有些人将错就错，把东京审判提出的日军暴行作为审判为了符合反人道罪而制造的材料。如立命馆大学教授北村稔说：“因东京审判有‘反人道罪’，为了有对应的罪行而有了南京大屠杀”。北村并不否认日军在南京有违反普通战争罪的暴行，他所说的，也是他认为“编造”的，是够得上反人道罪的罪行。国内学者认为东京审判对南京大屠杀的判决所据是反人道罪不遑细举，但多是未将普通战争罪和反人道罪加以分别，和北村式的看法可谓反方向的“一致”。
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