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提示与问题
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1.法庭有多个先例值得注意,但它都没有引证。这如何解释?本案的结果用先例的观点能够被预测出来吗?
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2.如果奥利弗在审判前见到他的律师并直截了当问他:“我的结局如何?”律师能怎样答复?
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3.法庭对奥利弗不公正吗?他能说自己是基于对本州判例法的信赖才精心策划了这一事件吗?
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4.法庭最终解决了家庭纠纷问题吗?未来的案件可预测吗?
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5.思考判决制作者对时间观念的陈述:
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过去(历史的或先例[一般意义上]的倾向):什么是涉及相同或相似事实、争点等过去的判决?
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现在(存在的):在何种程度上本案(事务、事件)提供了先例所无法回答的问题?在何种程度上过去的“答案”无法满足现时的“迫切需要”?
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未来(影响倾向):案件的结果对于法律为之服务的目的而言,是有所增益还是有所贬损?结果将导致进步吗?导致一个更好的社会吗?
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这些倾向中的某一个,出现在北卡罗来纳州每一不同案例中。带着下面的问题重读这些案例:
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这些案例中值得特殊注意的是,法庭竟然在没有明确承认的情况下,就似乎转变了态度。思考这一不正常的做法,在稳定性的幌子下,变化不断发生着,人们不禁想到那个故事:一把被用了几百年的斧子——有两个新头和六只新柄!
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6.通过对北卡罗来纳州这些案例的研究,与那些没有研究过这些案例的人相比,你对先例和法律推理的理解有何不同?
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这里有一个测试你法律推理能力的简单方法。把自己想象为一位1875年在北卡罗来纳州执业的律师,其时,“奥利弗案”的判决已有1年。假定下述案件中的丈夫或妻子向你征询专业意见:
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夫妻在家发生了争吵。两个8岁的孩子在玩耍的地方能够看到和听到发生的一切。其中一个孩子是这对夫妻的,另一个是邻居的。争吵缘于拮据的家庭支出和丈夫的零工,妻子说,丈夫的酗酒使情况变得更加糟糕。丈夫则坚持说自己没有喝酒,并且当时警告过妻子,如果再不闭嘴就揍她。可她还是不断朝他嚷嚷,于是他走到炉边一堆木柴处,绰起一根直径两英寸的引火棒,高举着冲到妻子面前。但当她大声尖叫时,他扔下木棒,打了她一个嘴巴。她的鼻子开始流血,一只眼睛随后也变得黑紫,但5天之后伤痕消失了。
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7.律师对于上面假设案例的剖析与外行人的剖析会有何不同?在提供建议时,法律规则的作用是什么?
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8.现在你所看到的法律推理的强点和弱点各是什么?何时法律推理优于非法律推理?如果要像律师那样思考,需用3年时间进行案例研读和法律推理,那么你还愿意像律师那样思考吗?
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9.在法院之外,比如在家庭及其成员或者学校当中,先例的观念是可行的吗?在这些场合运用先例吗?对先例的解释是严格的还是宽松的?在这些人群中谁来“确定”先例?
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♣尽管北卡罗来纳州这些判例被本书用来说明“遵循先例”原则以及法官和律师如何由这些判例形成论点,但针对妇女的暴力问题却迫切要求一次对其近期恶性发展的讨论。1994年,美国国会通过了一部《反针对妇女暴力法》(Violence Against Women Act)。该法试图保护妇女不受“基于性别的暴力犯罪”的侵害,并且为暴力犯罪的被害人提供损害赔偿。”布瑞佐卡拉诉莫里森等人案”(Brzonkala v. Morrison et al.)的原告诉称,她在弗吉尼亚工艺学院(Virginia Polytechnic Institute)上学时,被校橄榄球队的两名队员强奸。她的起诉被驳回,美国最高法院维持了这一裁定。首席大法官兰奎斯特(Rehuquist)陈述了最高法院的意见:依宪法的“贸易条款”(Commerce Clause)[20]或者“第十四修正案”(XIV Amendment),国会没有权力通过这一法律。大法官索特尔(Souter)却在反对意见(dissent)中说,[21]国会发现了广泛存在的针对妇女的暴力,并进而得出结论认为,依照“贸易条款”,国会有充分的权力制定并通过该法。索特尔的依据是国会通过听证所取得的下述证据:[22]
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3/4的妇女在她们一生当中的某个时候将成为暴力犯罪的被害人……
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暴力是导致15至44岁的妇女人身伤害的主要原因……
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无家可归的妇女和儿童有50%是为了躲避家庭暴力……
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自1974年,针对妇女的袭击至少两倍于对同一年龄段的男人的袭击……
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在美国,殴打是妇女人身伤害最大的单一原因……
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有大约400万妇女每年遭到丈夫和伙伴的殴打……
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在美国,每年有超过100万的妇女因来自丈夫或其他伙伴的人身伤害而寻求医疗救治……
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