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如果我足不出户就能遨游地球,那该多好。
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——迈克尔·本尼迪克特(Michael Benedikt)
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♣本书以卡夫卡的一篇寓言开始,寓言是关于一个人站在法的门前的。这个人带着对法以及对公民与法的交往能力的厚望而来。你可能还记得,他本以为法“应该是任何人在任何时候都可以接近的”。然而,守门人挡在法的门前,阻碍了这个公民求见法的愿望的实现。
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卡夫卡的守门人是妨碍公民接近法律和正义的各种力量的比喻和象征。接近法律所需的费用昂贵,法律图书和资料都远离公众或者不易运用,威严而陌生的建筑物可被视为守门人,干扰了人们的权利主张,妨碍了纠纷的公正解决。使人不便或难以获得法律信息的物理距离,也可被看成一个守门人,像本书许多文章所表明的,行政法规、繁复的法庭程序和法律职业本身,通常也都充当了守门人,使公民远离法律,不让他们直接接触法律。
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在卡夫卡的寓言里,守门人的职责只是排斥。然而,守门人典型情况下是具有双重职责的:排斥一些人,接纳另一些人。比如,郑重而威严的建筑物还可以增加人们对司法权威的尊敬,进而促进了法律的运用。如果一个人熟悉了这种复杂的知识体系,那么它们将是既有力量又有效率的信息发现系统。律师们许多时候虽是入口的障碍物,但在其他时候也可以是赶走守门人并得以进入法的大门的工具。
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本章聚焦一个新的、有权势的守门人,他影响着前面各章所讨论的所有过程和机构。这个守门人就是网络空间(cyberspace),它是一种崭新的电子信息技术环境。你们中的许多人可能熟悉网络空间,你也可能正在使用电子邮件、互联网和万维网。对另一些人来说,电脑以及通过电脑网络的交流,可能仍然是一件神秘的事情。然而,无论你是否参与到网络空间,你都应认识到这些新工具的力量及其对法律的有力影响。
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为什么一种新的交流媒介将是变革法律的重要力量?虽然我们一想到法律就免不了说到法庭、律师、警察和其他权威与正义的象征,但每一法律过程的核心都不外乎是信息。哈罗德·伯曼教授曾经写道:一个法律体系要求一种“对以某种方式说出的话语权力的信仰,造成某种被展示为合法的效果。如果法律要起作用,这种魔术是必不可少的”。[439]法律是一种有机体,它的生命之血就是信息,而交流媒介是输送该信息行遍机体的动脉和静脉。律师是一种掌控信息体的职业。新的媒介带来变革,因为它们提供了新的传输、编程、组织、储存和公布信息的机会,也提供了新的与人和机构交往的机会,并且挑战那些先前掌控信息的团体。
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对信息的操纵,支配着法律机构运作方式,法律原理被适用,社会和道德价值观被翻译成法律价值观。法律是对得自公众的信息的一种反馈,法律也是传达给公众的一种信息。法律还是涉及信息评估和信息组织的判断和决定的结果。正如马克·加兰特尔教授评述的:
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法律起作用,通常不是通过施用强力,而是通过信息传输,通过交流,让人知道法律期望什么、禁止什么、允许什么以及某种行为方式的后果是什么。换言之,法律导出的信息是关于规则是什么、它们如果适用、代价和后果是什么,等等。譬如,当我们说到威慑,我们实际在谈论法律是什么和法律如何运作的信息及影响效果。同样,当我们描绘“在法律的影子里讨价还价”时,指的是通过信息交流而非直接的权威决定来完成规制和调整。再者,“法律社会化”的实现也是通过信息的传送。在大量的事例中,法律的适用可以说是自我实现的——人们以自己关于法律的标准、可能性和限制的知识为基础来调整自己的行为(并裁判他人的行为)。[440]
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你们这些“网上冲浪”者可能已经遭遇了版权、隐私、淫秽、专利、商标或者宪法第一修正案的问题。对法律这些领域的关注,主宰了公众对法律和互联网的讨论。这些都是触及重要的经济、政治和社会主题的重要法律领域。然而,新科技的影响超越了特定的法律规则,新的交流模式触及法律职业、法律实施、纠纷解决和标准设立的方式,以及本书覆盖或不足以覆盖的其他主题,它们触及有关信息和交流的特定法律原理。它们是守门人,影响我们与法律的交往能力,也触及我们对正义的体验。
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本篇的目的更多地是提出关于这种强大力量的问题,这种力量的影响正在扩展,以至于无法提供确定的答案。很明显,电脑和电脑网络将深刻地影响法律,就像它们对我们的经济和政治制度所可能产生的重大影响一样。但是,这种新的交流媒介是怎样一种守门人?它是制造了个人和法律的距离,还是有利于人们进入法律之门?我们作为守门人的新科技,是更可能邀请我们进入,还是更可能对我们加以排斥?它们是更可能服务于个人,加强我们的自治,并且赋予我们力量,还是更可能侵犯我们的隐私,维持现状,并且服务于既得利益?它们是为我们提供了把其他守门人赶到一边去的工具,还是为已经就位的守门人提供了支援?
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[439] Harold Berman,“The Background of the Western Legal Tradition in the Folklaw of the Peoples of Europe,” 45 U. of Chicago L Rev.553, 563(1978).
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[440] Marc Galanter,“The Legal Malaise: Or,Justice Observed,” 19 Law and Society Rev.537, 545(1985).
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法律之门(第八版) 第二十一章 网络空间与法律未来
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♣下文引导我们进入网络空间,它揭示了一个场所,在那里,我们可以与他人交往,而无论这些人身在何处。有人说,网络空间是一个真实的地方,即使它不是一个物理上有形的场所。进入这个场所是轻而易举的,而且守门人似乎还邀请我们进去。但是,我们在里面所发现的,可能不同于我们所期望的,我们可能需要比在其他地方更谨慎小心。网络空间是这样一个场所,在那里,外界强加的表达障碍虽然被降低了,但是,在那里,我们仍然需要问自己在多大程度上愿意将自己暴露给他人。存在于有形世界的诸多限制,在这个地方是不存在的,但这仍然是个法律问题层出不穷的地方。
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第一节 伪造:互联网革命与纳斯达克无关[441]
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迈克尔·刘易斯
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2000年3月,当互联网上的股票自由下跌时,互联网终于找到了自己合适的位置。它不过是一种快捷的信息传递服务而已——热衷此道的人现在开始这样评说,而这些人,或者在互联网最近的蓬勃发展中损失了很多钱,或者更可能是没有赚到钱。互联网的牟利潜力被高估了,它的社会影响据推定也被高估了。不过,情况不是这样。信息的快速传递并不是互联网所做的唯一事情,它还使人们有可能消解所有的规则和惯例。处在潮起潮落之中的不仅是商业秩序,各种从未被质疑的权威正待破除。与人们允许互联网对自己生活的影响与泄露相比,互联网的科技和赚钱潜力并不那么有趣。
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在互联网上发生的一切,支持了社会学中被称为“角色理论”的思想流派。他们主张,我们没有自诩的“自我”,我们的自我仅仅是为了应对我们身处的社会情境而戴上的面具。互联网提供了一个全新的社会情境,那些要对新的情境做出反应的人需要攫取一套新的面具。人们采用了备好的新工具,利用的只是他们需要的以及他们需要的方式。如果他们利用互联网做个身份实验,那可能是因为他们发现过去的身份不胜任了。如果互联网正向某个方向推进这个世界,那可能是因为这个世界已然觉得有必要向那个方向挺进。互联网正在告诉我们,我们到底想变成什么。
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我已经写过关于乔纳森·莱拜德(Jonathan Lebed)的故事,他是新泽西郊区一个15岁的男孩,利用互联网改变身份后进入了股市操作系统。乔纳森的故事告诉我们,你无法真正理解网络上正在发生的一切,除非你理解了真实世界里导致互联网发生这一切的条件。你不能理解那里的一切,除非你亲自到那里去四处看看。一旦你去了,你就开始理解各种新的真相。比如,互联网是重新开始的摇滚乐,不是现在的摇滚乐,而是20世纪50-60年代的摇滚乐,那时,它真的让成年人目瞪口呆了。互联网正在鼓动一场巨大的身份变革,它颠覆了社会规范的所有形式,而最迅速地攫取这一权力的是年轻人。
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芬兰的诺基亚公司在我之前就发现了这一点。诺基亚占据手机业的重要地位,以至于现在非常多的人都同意,芬兰人最先将手机连接到互联网上,而这种联接也是我们认为必要的。芬兰人的成功缘于他们特别善于猜测他人想从手机中得到什么。一个重大的理由是——诺基亚的人也相信是这样——他们花了大量的时间来研究孩子。孩子们喜欢每一项新技术,由于没有成见,所以能够更快地掌握新技术。基于不能被人充分理解的理由,他们想要的手机使用方法是成年人做梦都想不到的。比如,关于课本的即时信息。
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为了创造一种俗称“短信”的即时信息,你可以用手将它敲到你的电话里,用键盘做打字机。表面看来,这不是电话键盘的明显用途。字母数与输入键数的不同,意味着你必须敲出某种摩尔斯代码。这种技术在芬兰的男孩女孩之间非常流行——男孩不好意思当面约女孩出去,女孩之间则迫不及待地相互告知约会中发生了什么,一旦它们发生了的话。他们已经证明,如果间接交流的需要已经足够迫切,那么,词句就能以神奇的速度被敲到电话键盘上。550万芬兰人在2000年相互发送了10亿条短信。
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短信迅速成为欧洲法人通讯的支柱。这一技术是从芬兰的孩子传授给商人的,因为孩子教会了他们的父母。诺基亚聘用的人类学家告诉他们这一切。芬兰成为地球上正式承认以孩子为中心的经济发展模式的国家:如果你想让经济快速发展,你需要促进迅速的技术革新;如果你想促进迅速的技术革新,你需要向孩子们让与一种陌生的权威手段。
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