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它们是共同适合于所有法律的诸多阐释性内容,其中有必要插入那些人所属类别的名称。例如,命令性内容:对于依适当的法律程序被判犯有偷窃罪的任何人,法官必须令其接受绞刑;阐释性内容的性质为:法官一词所指为何人?他就是已经被以这种方式授予公职的人,而且尚未发生任何事件足以令他处于被褫夺该公职的状况。
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因此,一项法律内容可能分布于所有三类法典
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23.因此,同样的一部法律、同样的一道命令,不但能使其内容分布于整个法律体系的两大法典即主要部类——民法和刑法,而且能使之分布于整个法律体系的三大部类——民法、刑法和宪法。
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大量的阐释性内容处处存在,其存在形式正是习惯法或法官法
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24.在大部分法律之存在形式正是英国的所谓习惯法(但可以更为了然地称之为法官自我裁量法)的国家,必定存在大量的法律,对于它们的意义,如果不或多或少地参照这种习惯法所包含的阐释性内容,就不可能充分理解而付诸应用。例如,在英国,对作为全部产权法律的结构之基础的所有权一词,除了参照习惯法,在任何地方都找不到解释。而且,由于不确定性正是如此称呼(一旦以确定的官方语言形式予以表达,它就改变了性质,就要改用别的名称了)的每一个法律细节的本质,因而此类国家的大部分现行法律一直是不确定和不完全的。此类国家有哪些呢?迄今为止,世界上每一个国家都是如此。
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因此,就其形式而言,立法科学的现状可悲可叹
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25.假若建筑科学没有任何特有的固定术语(没有任何固定不变的专有名词)来区分不同种类的建筑物以及同一建筑物的不同部分,那么,它会是个什么样子呢?就其形式而言,它大概就是立法科学现时的模样。
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假若没有任何建筑师能够把住宅同谷仓相区别、把边墙同顶棚相区别,那么,建筑师们会是什么样子呢?他们大概就是一切立法者现时的模样。
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为该学科之重要性与艰难性提供例证的必要;——限制最高代议制立法机构之权力的尝试
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26.从这篇不完整的简短梗概中,我们可以得到的不是正文中问题的答案,而是指引这种答案之思路的提示,而且仅仅是不完全的提示。无论如何,我们可以从中获得关于此项研究工作之必要性与艰难性的某种看法。
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如果认为有必要寻求关于这种艰难性与必要性的经验证据,那是不难找到的。
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举例来说,大众团体方面付出了这么多善意努力,有创新性的著作提出了这么多善意劝告,其目的都在于制止最高代议制议会在某种情况下立法,或为了某种结果而立法。这种法律要达到预期目的,从其形式方面考虑,需要完全精通法学,就像本书序言中所谈到的解剖学那样。然而,对法学的卓越见识、甚至一般见识,都会阻止在法律表述中使用那些不严谨、不适当的术语;但人们也许经常注意到,法律正是用此类术语进行表达的,因为对有关功利命令的熟练掌握,在许多情况(如果不是大多数情况的话)下不鼓励这种术语严谨化的尝试。坚持术语的字面意义,又力图防止恶法的出台,你就会发现这样的术语阻止了大多数必要之法、甚至也许是全部法律的制定;而撇开字面意义,那么术语所表达的就无异于每个人都可能持有的这一论调:每当你的法律包含不合吾意的内容时,它就必定因此而无效。
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关于此类不适当的尝试,在许多国家的立法中都能见到实例,但在任何其他国家都不比在那个新建国家更为常见,后者是当今世界上最进步的国家之一,如果不说它是最进步的国家的话。
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实例:美国的权利宣言
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27.现以北卡罗来纳州制宪会议大约于1788年9月制定的《权利宣言》为例。据说该宣言除个别例外之处,几乎是弗吉尼亚州以同样方式制定的宣言的翻版。〔35〕
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以下是第一条也是最重要的条款(无需再做更多的引证):
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“有一些天赋权利,是订立社会契约的人们不得从其后代子孙身上取消或剥夺的权利,其中包括通过获得、占有和保护财产,以及追求和获得幸福与安全的手段而享受生活和自由的权利。”
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姑且不论把如此宣布的权利恩惠局限于后代子孙这一疏忽,那么结果如何呢?对于由此而得到保护的人们而言,凡剥夺一个人之享受生活或自由的每一部法律或其他命令都是无效的。
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因此,这是每一部强制性法律都会遭遇的诸多情况之一。
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因此,对于由此而得到保护的人们而言,例如由于税收或私人债务或者其他原因而要求付款的每一道命令都是无效的,因为倘若照办,其结果便是“取消和剥夺他”在此范围内所享受的自由,也就是按照他所认为的适当做法付款或不付款的自由;更不用说一旦采取监禁这样的强制方式而相对于监禁的种种自由了;更不用说财产权的自由了,——财产权本身就是一种“获得、占有和保护财产,以及追求和获得幸福与安全的手段”。
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又因此,对于这样的人们而言,在战时发出的向武装之敌进攻的每一道命令也是无效的,因为这种命令的必然结果是“剥夺他们之中的一些人对生活的享受”。
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在无穷无尽的类似后果中,上述引证足以作为儆戒了。〔36〕
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他歪着身子,抬着胳膊,一副深沉而严肃的沉思模样。“有多少玩意儿,”舞蹈教师马塞尔惊呼,“存在于一段小步舞曲之中啊。”我们现在可否接着说——“存在于一部法律之中啊。”
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