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1705552541 多数大法官认为,这样的强制离职政策是不公平的,但是,如果从宪法层面上讨论,又很难确切指出问题的症结所在。在这起名为“克利夫兰教育局诉拉弗勒案”(Cleveland Board of Education v.LaFleur)的案件中,布莱克门在审前备忘录内分析了不同理论,令他困惑的是,这个案子是否应被视为一起性别歧视案件?
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1705552543 任何关于怀孕的法规,都自动带有性别差异。我不确定其中有必然性,但是,这类法规本身就是在女性之间设置差别,也就是说,划分出孕妇和非孕妇,而不是区分男人和女人。这有点儿类似军方某些条例,要求男性军人不得留鬓角、蓄胡须。这样的条例呈现的是男人与男人间的差异,而不是男女之别。
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1705552545 另一方面,只有女人才会怀孕。因此,任何涉及怀孕的法规,都会被认为是侵犯女性利益的差别性规定。
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1705552547 不过,在提到上述可能性后,布莱克门又进行了自我否定:
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1705552549 上述思路,貌似挺有吸引力,但根本不符合逻辑。我个人更倾向于使用其他分类方式。比如,将人们划分为因怀孕而丧失教职者和因健康原因而丧失教职者。按照这种分类方式,一个人如果选择离职,会基于不同原因。那么,怀孕有什么不同吗?当然不同,怀孕是种自愿行为,而健康原因则是非自愿的。此外,一些选择性的外科手术也包含自愿成分,如切除前列腺、整容手术、切除瘅疮、扁桃腺胖大、拔牙,等等。这类手术,都是患者选择方便时段进行的,而非逼不得已,被动为之。
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1705552551 如果这个分类是合理的,那么,克利夫兰市教育系统强令怀孕者离职的政策,不具备任何弹性,违反了宪法平等保护条款。
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1705552553 布莱克门最终加人波特·斯图尔特撰写的多数意见,判定强制离职政策无效,但是,裁判的宪法依据,并非平等保护条款,而是正当程序条款。1974年1月21日,最高法院用一个判决,同时解决了“克利夫兰案”与“科恩诉切斯特菲尔德郡教育委员会案”(Cohen v.Chesterfield County School Board)中的问题。斯图尔特大法官在判决中写道,强制性离职政策“武断专横”给妇女受宪法保护的生育选择权造成了“沉重负担”有意思的是,判决中并未出现“歧视”一词。一年前,最高法院才刚刚自信满满地宣布要维护堕胎权,如今,在保障怀孕女教师的权益方面,大法官们却再次止步不前。
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1705552555 1973年开庭期,露丝·巴德·金斯伯格又将一起名为“卡恩诉谢文案”(Kahn v.Shevin)送入最高法院。这次她代表一位男性原告,挑战佛罗里达州的一部法律。根据这部法律,州政府每年应自动向寡妇提供500美元财产减免税,但鳏夫们却得不到这个优惠。佛州最高法院认为这部法律“有助于缩小男女之间在经济能力方面的差异”所以宣布其有效。而对包括布莱克门在内的多数大法官来说,州最高法院的判决理由不存在什么问题。布莱克门听完金斯伯格的庭审陈述后,给了她“B-”的评价,这可比她在“弗龙蒂诺案”中的“C+”表现要好。而她在佛州这起案件中的对手,佛州司法总长得到的评价则是“C”本场庭审中,布莱克门对金斯伯格表现的评语是:“冰雪聪明!”在这个案子里,布伦南、马歇尔和怀特赞同适用“严格审查”标准,推翻佛州立法,但布莱克门支持道格拉斯的观点,认为这部法律“设计合理,目的是借助性别分类舒缓丧偶者受到的财务冲击,特别是因为丧偶而承担不合比例的沉重负担者”。
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1705552557 1976年开庭期,最高法院在“克雷格诉博伦案”(Craig v.Boren)中迈出关键性一步,开始对种族歧视立法适用“中度审查”标准。{60}1976年12月20日,最高法院以7票对2票宣布,废止俄克拉荷马州一部法律。根据这部法律,男性最低饮酒年龄为21岁,女性则为18岁。布莱克门加人了布伦南执笔的多数意见,认为“以性别为划分标准,必须具备重要的政府目标,相关规定与目标实现必须有实质上的关联”。
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1705552559 1976年开庭期,金斯伯格又将“卡利法诺诉戈德法布案”(Califano v.Goldfarb)送入最高法院,这是一起涉及社会保障的案件。本案庭审时,金斯伯格已是第五次参加最高法院的言词辩论,算大法官们的“熟面孔”了。”红色裙装出场。”布莱克门在庭审记录上写道。这一次,金斯伯格的客户又是男性。里昂·戈德法布是一位退休的联邦雇员,她已故的妻子曾是纽约市公立学校的秘书,支付过25年的社会保险税。如今,戈德法布想以鳏夫身份,领取社会救济金,却被政府拒绝。理由是,他过去并非由妻子抚养。另一方面,一些寡妇却无须证明受配偶抚养,即可直接领取救济。
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1705552561 事实上,最高法院对这类案件已渐生倦意。布莱克门在备忘录中感叹:“又来了c/’庭审后的内部会议上,波特·斯图尔特说:“我简直要被这些社会保障法案件烦透了,这类立法充满专断与任意性,简直像催泪弹。”布莱克门不觉得这项立法存在什么问题。他在备忘录上写道:“对一般领域的问题,我的基本立场向来是交给国会去解决。我不喜欢动用宪法,来给那些分类抬高身价。如果相关分类是错的,国会应该直接纠正。我认为,让鳏夫证明曾受配偶抚养,而不让寡妇这么做,自有其合理性。再说,很少有人会被这样的问题困扰。”虽然布莱克门这么想,最高法院还是以5票对4票推翻了相关法规,布莱克门加入了伦奎斯特、伯格和斯图尔特组成的异议方。
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1705552563 1979年,最高法院审查了马萨诸塞州一部法规的效力。这部法律赋予退伍军人一项绝对的、终身的优惠权。也就是说,任何退伍军人只要符合州政府确定的公职服务标准,就可比非退伍军人优先被政府雇佣。这样的法规,当然对女性非常不利。联邦地区法院认为,州法过分偏向某一特殊阶层,这一阶层传统上往往将女性排斥在外,所以宣布州法无效。布莱克门谈起这起名为“马萨诸塞州人事厅诉菲尼案”(Personnel Administrator of Massachusetts v.Feeney)的案件时,在备忘录上写道:“这种优先权过于极端,而且令人讨厌。”另一方面,从形式上看,这部法规“形式上是中立的”州政府就辩称,这么做是基于两个目的:一是为促进征兵工作,二是帮助退伍军人回归社会。所以,布莱克门也力图论证这类法规的合理性。”女性在军方的数量也在增加,或许会减少这样的差别。”他写道。他还在一位法官助理就此案撰写的备忘录上写道:“我们敢去侵犯军人们的优先权么?”他最终与其他六位大法官投票支持这部法规,只有马歇尔和布伦南表示异议。
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1705552565 不久,这起案件多数方的七位大法官,收到明尼苏达州圣彼得市一位名叫凯瑟琳·克里斯滕松的女性的来信。”女性,从夏娃时代开始,就被告知要孕育婴孩,而非携带武器。”她在信中写道,“如今,许多开明的社会已经认识到,持枪上阵和照顾家庭已不是成年男女们的惟一选择。然而,你们却认定,男人应享受更多恩惠,仅仅因为他们一直扮演着社会长久以来分配给他们的角色,与他们相比,女性实际上正变相受罚。”布莱克门没有回应这封信。两年后,他在“罗斯特克诉戈德堡案”(Rostkerv,sGoldberg)中,加入了6票对3票的多数方,赞成军方只对男性进行兵役登记的条例。
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1705552567 1981年,桑德拉·戴·奥康纳进入最高法院。外界都很好奇,最高法院第一位女性成员,会对性别歧视案件持何态度?奥康纳可没把自己看作一位女权主义者,当然,布莱克门也没指望她是。她上任后的第一个开庭期,检验她对女权问题态度的案件就来了。”密西西比女子学院诉霍根案”(Mississippi University for Women v.Hogan)挑战的是单一性别学院的合宪性。乔伊·霍根是个男生,女子学院的护理学院拒绝了他的入学申请。他为此提起诉讼,位于新奥尔良的联邦上诉法院判定,州政府无法证明,将男性排除在护理专业之外,“与政府管理目标有实质上的密切关联”密西西比州女子学院随即上诉到最高法院。
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1705552569 布莱克门的助理姬特·金玻斯劝他维持原判,允许男性进入护理专业。为了让布莱克门放心,她写道,“这个判决不会有太大影响,”因为除密西西比州外,全国只有两家单一性别的高校,即德州女子大学和弗吉尼亚军校。
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1705552571 布莱克门不为所动,决定推翻原判。”尽管法官助理与我意见相左”他在审前备忘录上写道,“而且,这部法规充满陈词滥调,案子也比较棘手”但是,“我并无资格判定,就教育本身来说,按性别分类是否合理,虽然这个问题很有争议。”
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1705552573 1982年3月22日,庭审期间,布莱克门简略记下他对本案的预测,他认为,奥康纳会加人己方阵营,赞成推翻原判。但是,他错了。内部讨论会后,奥康纳宣布她赞同布伦南的意见,认为密苏里州女子学院的入学政策违宪。最高法院内部意见出现严重分歧。布伦南、奥康纳、怀特、马歇尔和斯蒂文斯支持原判,伯格、鲍威尔、伦奎斯特赞成布莱克门推翻原判的意见。不过,鲍威尔认为,本案原告完全可以报考密苏里州其他学校的护理专业,但他没有这么做,所以才成为所谓性别歧视的受害者。
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1705552575 最高法院以5票对4票,宣布维持原判。布伦南指定奥康纳撰写多数意见。她在交付传阅的意见初稿中,强调密苏里州女子学院的招生政策背离了时代发展,拒绝招收男生进入护理专业的做法,将把“护理工作完全变成一个专属于女性的职业”“仿佛女性天生就该从事护理行业”奥康纳援引了这所学院1884年制定的章程,说学院的教学目的,就是按照州政府的要求,训练女性从事缝纫、簿记、速记、电报和打字工作,“将来把她们安置到这些行业中去。”
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1705552577 “貌似有些道理。”布莱克门在奥康纳初稿的空白处写道。尽管助理金玻斯劝他加入奥康纳那份“说服力强、分析透彻、相对克制的意见”但他还是坚持异议。在异议意见中,他表示:“这所学院早就该换换当年的办学宗旨了,至少得与20世纪的时代发展保持同步。”但是,“我们有必要在性别歧视领域推进那么远吗?如果我们禁止一个州剥夺某些人的替代性选择,将这些机会只提供给某一类人,这种教条主义会不会导致我们失去,或者摧毁某些对后者来说至关重要的价值。”他警告说,要避免以追求平等为名义,去施行“不必要的一致”{61}
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1705552579 1983年,奥康纳在“阿克伦市案”表态后,布莱克门注意力的重心,又回到堕胎问题上。这起案件让他意识到,他必须付出更多努力,保护“罗伊诉韦德案”的判决不被推翻,在此过程中,他逐步把自己视为妇女权益的捍卫者。
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1705552581 1986年,布莱克门在“索恩伯勒案”多数意见的结尾处写道,与女性堕胎的决策相比,“很少再有比这更加私密、更加个人、更关系到个人尊严与自决的决定了”在“罗伊案”判词中还略显客观、超然的语气,如今已变得更富激情。现在,布莱克门已更加关注女性们,而不是医生们的权利了。
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1705552583 在1989年的“韦伯斯特案”中,布莱克门的异议意见内首次出现了“平等”、“自由”字样。他原本预计“罗伊案”会被多数方推翻,所以在异议意见初稿中写道:“我为这一天感到悲伤。我悲叹这种伤害女性自由和平等的暴行。”后来,由于奥康纳拒绝加入伦奎斯特一方,“罗伊案”才得以保全。布莱克门遂修改了自己的意见,最终公布的版本是:“我对未来深感畏惧。我担心在‘罗伊案’年代诞生,如今已满16岁的百万女性,害怕她们的自由和平等会在未来受到损害。”
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1705552585 1991年,布莱克门撰写了一则多数意见,判定雇主不得随意开除或拒绝招募孕期妇女,哪怕她们工作时会曝露在化学毒素下,并有可能伤害到胎儿。布莱克门认为,某些企业的政策貌似是为保护胎儿健康,其实带有强烈的家长式专制色彩,甚至变相逃避对员工安全提供保障的义务。他在“汽车产业工人诉约翰逊控制公司案”(Automobile Workers v.Johnson Controls)的判词中写道··“关于孩子利益的决定,应该留给孕育、抚养他长大的父母,而不是他父母的雇主们。”之后不久,他收到芝加哥女律师菲·克莱顿的来信,后者也是一位积极捍卫妇女堕胎权益的人士。她在信中说,布莱克门的判决让她“深感欣慰”“在此之前,女性长期被以‘为她们的利益着想’为借口,被排除在法律行业之外”她提到一起臭名昭著的案件,1873年的“布莱德威尔诉伊利诺斯州案”(JBradwell v.Illinois)。当时,伊利诺斯州律师协会以“女人天性胆怯、怕羞”为由,认为女性不宜担任律师,拒绝接纳国内首批女律师之一迈拉·布莱德威尔人会。联邦最高法院居然在这起案件中支持了律协的决定。克莱顿在信中说:“一个世纪后,约翰逊控制公司又以为他人利益着想为借口,试图把女性排斥在外。谢谢您告诉他们,这不是雇主们可以代劳的决定。”
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1705552587 布莱克门对自己被视为女权事业的重要推动者,感到非常开心。一周后,他在给克莱顿的回信中说:“我认为本案的判决结果是适当的,并为未来类似案件指明了方向。哪怕过程比较艰难,所有努力也是值得的。是时候让‘布莱德威尔诉伊利诺伊州案’寿终正寝了。”
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1705552589 1993年6月,比尔·克林顿总统提名露丝·巴德·金斯伯格接替拜伦·怀特,出任最高法院大法官。在1970年代,她由于经常出庭,一直是最高法院的常客。1980年,她被吉米·卡特总统任命为哥伦比亚特区巡回上诉法院法官后,一度远离了最高法院。有意思的是,怀特一直反对“罗伊案”而他的继任者,却是美国女权主义的领军人物,布莱克门本应为此庆幸,但他却非常审慎,对金斯伯格的立场持冷静观察态度。
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