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1702741643 继往以为序章:中国宪法的制度展开 [:1702740535]
1702741644 继往以为序章:中国宪法的制度展开 后记
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1702741648 最近几年,在本科生的宪法课堂上,我一开始总会抛出一个问题:如果让你给宪法打个比喻,那么你愿意把宪法比作什么,请先填空,然后作答。年轻学生的思考虽难免稚嫩,但好在想象力没有受到教条的束缚,我把作业布置下去,经常能收获一些奇思妙想,有时候也让我很受启发。今年上半年因为新冠肺炎疫情,宪法课改到了网上,期中前,我收到了25份作业,读到他们关于宪法的25个比喻,仿佛又置身于课堂,与他们面对面讨论这个问题。
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1702741650 就在刚才,我翻出了上个学期的作业,25份作业,25个答案,想法五花八门,我粗略地分为如下三类:
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1702741652 第一类:基础、地基、恒星、轮轴、灯塔、一面旗帜、万有引力、国际千克原器。
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1702741654 第二类:树(两次)、水、活水、火苗、种子、钟表、非牛顿流体。
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1702741656 第三类:字典、圆规、氧气、契约、兵权、老座钟、糖葫芦、无冕之王、短篇小说选集。
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1702741658 我之所以在宪法课上形成了布置这份作业的传统,是希望刚入法学院不久的学生能打开他们的想象力,在头脑里还没有堆满概念的时候,直接面对“宪法”,包括进入我国现行宪法的文本,把他所理解的“宪法”更具象地表达出来——在你眼中,宪法最显著的特征是什么?也因此,它像是什么?以上答案分为三类,第一类如“地基”、“恒星”和“轮轴”,所要表达的是宪法作为国之根本的特征。宪法课老师一开场就会定调,宪法是母法、是根本大法,是法律体系的基石。比方说,有位同学把“宪法”比作了“万有引力”,他在作业中这么写道:
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1702741660 无论如何,宪法对人类而言是意义重大的,尽管它的影响如同地心引力一般令我们难以觉察,可一旦失去了宪法(包括无形的宪法),我们面临的会是道德的失重、社会运行的失序和伦理的真空。
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1702741662 我想这句话的意思如果归纳为一点,就是失去宪法,就会失去一切,因为宪法是基础的基础,若是没有了成文或者不成文的宪法,那么一个政治共同体就会进入秩序的黑洞——无法无天。宪法作为根本大法,如我在本书中所一贯要论证的,就要求宪法规范能够历时而不变,具有不因常规政治的变化而变化的稳定性。
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1702741664 而第二类,如“活水”、“火苗”和“种子”,在我看来,答题者捕捉到的是宪法的另一面。这另一面,就是宪法在保持稳定的同时,又要有与时俱进的能力,唯有如此,宪法才能“活”起来。在一篇题名为《宪法像活水》的作业中,有位同学很生动地描述了宪法的“活”:
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1702741666 即使进行宪法修改的程序复杂或者是宪法的修改滞后于社会的发展,但它仍是在变化和进步的。宪法就像是速度很慢的溪水,无论岸上的风景再如何变幻,水还是缓慢地向前流着,即使横腰拦断,它被迫停留在原地,水面也是有波澜的。
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1702741668 回到学生的作业,无论答案是“活水”,还是“火苗”,水和火在刻画宪法时恰恰是相容的,它们交叠在宪法要有能动的生命力这个命题上。换言之,一部宪法若没有内生的变革机制,这样的宪法迟早会为历史所抛弃。我们也能看到,在宪法史上,成功的制宪者往往懂得如何留白,他们相信时间会解决某些当下看来无解的问题,相信子孙后代的勇气、智慧和运气。
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1702741670 如此看来,第一类和第二类的答案,作为比喻,它们各执一端,虽片面却深刻。一类思路强调宪法作为“圆规”或“旗帜”,只要宪法不变,则政治活动就必须按既定规则办,不可改旗易帜;另一类思路把宪法比作“种子”或“钟表”,只要社会在变,宪法也在必要时必须做出文本的调适,不能封闭僵化。也就是说,逻辑上相反的特征,放回到历史和现实的实践中却是相成的。为什么现代国家要有一部成文宪法,要将国家的根本制度和政治生活的构成规范写下来,就在于要把宪法作为治国理政的总章程,立宪政治的关键,就在于能否实现“不变”与“变”之间的动态平衡。
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1702741672 在这个问题上,每个长期存在的政治秩序,都在历史的行程中探索出自己的方法和技艺,古今中外,不同的宪制之道,一方面各美其美,另一方面又美美与共,构成了宪法学者要去观察并思考的课题。
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1702741676 至于第三类的答案,在确立了从“不变”到“变”的维度后,就成了被余下的一类,很难找出一个关键词来概括其中的思路。但这并不是说这些作业不好,恰恰相反,看一下我数月前的评分,这个无法归类的一类反而有好几个高分,原因可能正在于这批学生不满足于单一维度内的抽象,而努力尝试把他们眼里“宪法”的复杂表达出来。从“圆规”、“糖葫芦”到“老座钟”,都可见挖空心思的思考。
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1702741678 有同学告诉我,宪法像是个圆规,“圆规是由不同零件组成的,当我们讨论圆规时,肯定是指完整的圆规,而不是其中的单个零件;宪法是由一条条法律条文构成的,它也是一个整体”。由这句朴素无华的话,我们可以推出一条颠扑不破的解释规则——正如我在课上会反复强调的,宪法解释的第一规则就是要把宪法视为一个整体,以我国现行的“八二宪法”为例,在开篇序言所构筑的历史叙事的笼罩下,从总纲到后三章“分则”,各个条款相互交织在一起,形成的是一个融贯的意义系统,故而宪法解释最朴素的方法就是条款之间的互释。在另一篇我也打了高分的作业中,“糖葫芦”的作者就告诉我,“宪法的这串‘糖葫芦’,是以人民的意志为芯,序言为糖衣,四章内容为山楂的”,简言之,宪法不是“平的”,而是一个有机的、立面的复合体。从“圆规”说做引申,我们可以进入一部宪法的内部,解释者在不同条款之间做并联串联,归纳出宪法文本的意思,而“糖葫芦”说则更像是站在宪法的外部,像个好奇的孩子一样去观察它并描述它,站在法学教育阶梯的起点处,大一学生还有脑洞可开,因为他们的头脑此时还未被填塞太多,某些似是而非的学说,比如宪法序言不是规范,总纲里充斥着政策性的宣告,比例原则大法好,还没有成为金科玉律,他们还能好奇地直接去面对宪法本身,像魔方一样去摸索它,“横看成岭侧成峰”的效果也就出来了。所以,我才能读到“非牛顿流体”这样的怪诞但奇妙的答案,按照我对这篇作业的理解,宪法的一个特性就在于它是“测不准”的,因此是抗拒比喻的。
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1702741680 此刻,若是有学生反过来问我,老师,你怎么回答这道题,你想把宪法比作什么?大概是读书越多越僵化,所谓学会think like a lawyer,反过来说也就是让许多条条框框塑造思维定势的过程。最近几年,我给学生出题目,自己也示范过如何回答,然而思来想去,在我脑海中冒出的答案,不是一棵树,从树根、树干到树枝、树叶,既扎根于泥土深处,又朝天空中生长着;就像一艘船,每经过一个港口,它就要进行补给和必要的修缮,所以等终点又回到起点,航船归来,它在不断的自我修整中完成了它的航程。因为在理解一部宪法及其所展开的政治秩序时,我的思维定势就是要在“不变”和“变”的维度内去讨论宪制问题,这是我现在最根本的问题意识所在。
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1702741682 不过即便在自己的“保留曲目”上,我还是能从大一学生的作业里学到很多,个别同学的想象力和表达能力让我吃惊,我在这里再分享三篇作业里的思考。第一篇作业把宪法比作“轮轴”,用他的话来说,“我认为宪法就像汽车的轮轴,而国家就是整台汽车”,宪法轮轴不可更替,而国家这台汽车则在高速运转,那么怎么处理其中的冲突呢,作业里有段话写得很妙:
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1702741684 轮轴需要润滑,宪法也应得到新的解释。频繁修订宪法就如频繁更换轮轴一般是不可行的,我们只好去润滑它与时代之间的摩擦。对宪法的解释就是在不伤及根本的前提下对其的润滑、维修。
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1702741686 好一个“润滑它与时代之间的摩擦”,这不正是一国宪制所必须解决及宪法学者所必须思考的关键问题吗?对此,这位同学给出的答案是“宪法解释”。第二篇作业把宪法比作“短篇小说选集”,我猜想这位学生很可能是误入法学院的文学爱好者,笔下对宪法修改的描述形象又贴切:
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1702741688 宪法像经典短篇小说选集,隔几年会再版,也许因为市场需要增或减了两篇文章,也许因为政治缘故删去或修改了一句话。原作者可能早已不在,修宪人如同出版社编辑部人员,经过层层筛选、层层决议,其中或许有读者来信,或者咨询文化界名人建议,走过层层程序,还努力保有稳定性,经典的篇目要保留,经典的句子能不改就不改。
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1702741690 我想分享的最后一篇作业开篇就写道,“宪法像古城里面的一座老座钟”,然而古城老钟遇到了新问题,用作者的表述是,上了年头后,旧的时刻表就不适应了,“给这座古城里面新生的人们带来了困扰”,如果借用“轮轴”说,这就是宪法与时代产生了摩擦,于是古城民众必须要修理宪法这座老钟,看看这位学生是怎么说的:
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1702741692 由于老座钟的内部结构非常复杂,必须由受过专业培训、手艺精湛的老师傅来着手准备它的修理。为此,古城管理人员挑选了一些德高望重的老师傅参会讨论,钟体的整体框架只能接受抛光、打磨等微小变动,而一个零件的重新摆弄甚至舍弃重造则需要细细敲定、反复推敲,稍有不慎便会带来全城范围内日常维系、生活继续越发困难的后果。老师傅们来自不同家庭、不同地区,甚至修理技艺各不相同,对于老钟时间的重新推定有着不同的看法,这时就需要老师傅们投票决定。
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