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大法官是这样炼成的：哈里·布莱克门的最高法院之旅 第二章 上诉法院时光
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两位相隔千里的好友，恢复了书信来往，频率也较过去密集。尤其是沃伦·伯格，他以前从来没有在明尼苏达州之外的地方生活过，华盛顿对他来说，简直像另一个星球。在给布莱克门的信中，他事无巨细，皆翔实以告，并不时发出感叹。”你会发现，自己正被卷入一场前所未有的时代洪流，还得不时提防撞上沿岸巨石。”他在参加完最高法院一次庭辩后写道。尽管过去的知识、经验积累，已足以让伯格应付各类挑战，但他还是认为：“许多事情无法用常理解释，只能仰仗天使的指引。”
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“这里的每一分钟都让人感觉很来劲。”伯格参加完艾森豪威尔的就职典礼后写道。一次，他在白宫晚宴上偶遇联邦调查局局长埃德加·胡佛。事后，他用充满敬意的口吻，向布莱克门描述了对胡佛的观感：“他的面部轮廓凸显了坚毅有力的个性，深邃的蓝眼睛更衬出他的冷静，他环视四周时，看起来像荷兰画家伦勃朗笔下的条顿人，有一股强大的精神力量。”
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在罗切斯特，布莱克门一直为老友喝彩，常敦促伯格多谈谈各类新奇见闻。”透过你的来信，分享你在华盛顿的各种精彩体验，以及你的闪耀成就，对我非常重要。”
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与此同时，伯格开始为布莱克门在华盛顿的前程铺路，以便两人早日能够并肩作战。1953年3月，他没和布莱克门打招呼，就联络了新任司法部长赫伯特·布劳内尔，打听有没有合适的行政职位能提供给自己的朋友。当布莱克门表示，无论如何，短期内并不打算离开梅奥诊所时，伯格坚持寄给他一份自己代拟的求职信初稿，让他向布劳内尔表态，希望未来有机会为其效劳。布莱克门照着这份初稿重新打了一封信，寄给了布劳内尔。
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1954年1月，伯格为政府工作已满一年，他打算继续在那里效力。”公职经历令我相信，这里可以打造一个属于你自己的世界，你希望它成为什么样子，它就会成为什么样子。钱多钱少根本不重要。在这个城市里，成千上万的人正辛勤劳作，有的人只留下微小印记，更多人创下丰功伟绩，他们从事自己真心热爱的事业，幸福、快乐、知足。”这封充斥着理想主义色彩，又略带显摆之意的信件，显示出伯格过分自信的个性。但是，微薄薪水导致的焦虑不安，很快成为下一封信的主题。才过了7个月，伯格又来信说：“感觉在这儿快待不下去了，财政上的压力令人难以忍受，不过，再过6到8个月，我当初拟定的目标就能全部实现了。”在首都见过大世面后，伯格当然不愿返回圣保罗重操律师旧业。他说，现在最吸引他的，是联邦上诉法院的法官席位。
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布莱克门支持伯格的想法。他在信中写道，对你来说，一项司法任命“绝对是头等大事”但他也劝伯格不要完全放弃回明尼苏达州执业的可能性。”我过去常向你提起，希望有朝一日，能与你合开一家伯格&布莱克门律师事务所。这件事想想都觉得很棒。有空我会找你好好谈谈这事。”
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第二年，伯格终于如愿以偿，艾森豪威尔提名他出任哥伦比亚特区上诉法院法官。与现在一样，这在当时也是一项非常重要的提名。{20}特区上诉法院的案件多与各大联邦政府机构相关，比其他11个巡回上诉法院（现在已经是13个）的案件更引人注目，其重要性仅次于联邦最高法院。这项提名令布莱克门非常兴奋，他写信告诉伯格的母亲：“这一荣耀对他来说，真正是实至名归。我们这些多年老友，都深深以他为荣，相信您也是一样。”他同时致信国会里的两位明尼苏达州参议员。一位是资深参议员爱德华·泰，他是共和党人，自然不会阻挠伯格的确认程序。但是，休伯特·汉弗莱参议员是一位著名的自由派民主党人，说服他就得费些口舌。”我知道伯格并非贵党成员，”布莱克门在给汉弗莱的信中写道，“但换个角度来看，他在共和党内其实一直被视为‘自由派’。”布莱克门表示，他坚信伯格“加入上诉法院将取得辉煌成就”汉弗莱回复说：“我相信伯格先生将通过确认。”{21}
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几乎没什么人投反对票。惟一的意外，是被伯格解雇的三位司法部前职员，对提名提出了异议。这场风波，使确认投票推迟到1956年3月28日才举行，但结果却是皆大欢喜。布莱克门专程赶往华盛顿，见证伯格宣誓履职。伯格在一张抬头印有“特区法院”字样的公文纸上写道：“简直难以形容上周五见到你光临时，我有多么激动，简直就像你又做了一次我的伴郎。”布莱克门回复道：“这是目前我最关心的事，你有伟大的前程，美好的未来正在你面前展开。”布莱克门问伯格，需要他送什么礼物致贺，伯格建议：“要不送些墨水给我吧，成打的判决书等着写呢。”
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其实，伯格对自己是否“胜任这份该死的工作”内心充满怀疑。几个月后，他致信布莱克门：“这份工作确实需要付出不少努力才能做好，而我不知道自己是否真正具备这个能力。”他有时会质疑自己为何选择到法院工作，以及是否有必要在这里继续待下去。他说：“有时我就像那个一觉醒来，发现自己已经娶了玛丽莲·梦露的家伙。每个人对他都有羡慕嫉妒恨的感觉。但他本人可不觉得有多么美好，因为他压根儿没打算和梦露结婚。”
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伯格是艾森豪威尔在哥伦比亚巡回上诉法院提名的第三位法官，也是最后一位。伯格履任时，首席法官是亨利·埃杰顿，他是富兰克林•罗斯福总统1937年任命的一位自由派法官。{22}不久，戴维·贝兹伦接任首席法官职位，他由杜鲁门总统任命，也是一名自由派人士。约翰·肯尼迪、林登·约翰逊当政的1960年代，这座法院的审判席上，陆续坐满了自由派法官。{23}总之，由于多数法官比伯格更为左倾，伯格经常成为势单力薄的异议者，尤其在涉及刑事被告人权利的案件方面。
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伯格很快陷入一场意识形态纷争。与他针锋相对的，正是贝兹伦法官。贝兹伦向来注重维护精神病人权益。1954年，伯格履任前，贝兹伦在“德拉姆诉美国案”(Durham v.United States)的判决中，曾就如何认定刑事被告人精神错乱，确立了一项全新的标准。后来，这项新标准在贝兹伦与伯格之间，引发了一场漫长、激烈的冲突。传统刑事案件中的精神鉴定标准，是看被告能否辨明对错。一些法院要求被告证明他的行为是在“无法压制的冲动”（irresistible impulse)下所为。贝兹伦认为，这是19世纪的法院适用的标准，没有吸收现代精神病学的最新研究成果。他在“德拉姆案”的判决中指出，“无法压制的冲动”标准“无法涵盖那些以忧郁焦虑为特征的精神疾病”根据他确立的“德拉姆规则”（Durham rule)，如果陪审团认定被告的违法行为是由“精神疾病或精神缺陷”引起，法官应该免除被告的刑事责任。
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“德拉姆案”判决引起很大争议，法官、律师、精神病学专家中的许多顶尖人物都加人论战。支持者认为，这一判决是现代法律与精神病学的伟大融合。反对者认为，新的标准过于依赖精神病学专家的证词，对何谓“精神疾病或精神缺陷”没有向陪审团提供足够的指引，更没有要求被告证明违法行为确实由精神疾病引发。
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“德拉姆规则”也没有得到其他巡回上诉法院的认同，特区巡回上诉法院后来作出的150个判决，对“德拉姆规则”陆续进行过解释或修正，最终不得不在1972年正式废弃了这一规则。伯格非常讨厌“德拉姆规则”在他看来，该标准忽略了个人责任这一核心问题，使法院完全受制于精神病学家含糊不清、扭曲善变的理论。他决定说服其他法官，推翻“德拉姆案”当然，这也使他陷入一场激烈、纠结的斗争，导致他在法院的日子过得并不顺心。”我用了大半辈子，才把自己变成一个‘推动变革者’，如今却成了一个‘维持现状者’，我现在只想着保持合理平衡，令法律审慎发展。”1957年初，他在给布莱克门的信中说，“做一个维持现状者真没劲。”
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布莱克门很关注伯格在精神病鉴定问题上的立场。他在梅奥诊所找到一位精神病学专家，方便伯格随时与他交流，还将伯格不时寄来的判决意见读给专家听。不过，他从不参与伯格与别人的争论，也不回应伯格对最高法院日益频繁，甚至用词尖锐的批评。伯格沮丧地发现，最高法院正在首席大法官厄尔沃伦的率领下，逐案扩张刑事被告人的权利，抑制检警部门的权限。他在给布莱克门的信中，将自由派大法官形容为“冒牌货”与“平庸之辈”。{24}
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两位好友都已年届五十，伯格已适应了上诉法院的生活，现在轮到布莱克门内心纠结了。他已在梅奥诊所待了将近8年，虽然他喜欢这份工作，也珍惜与同僚间的友情，却再度萌生了另谋高就的念头。1957年末，他写信告诉伯格：“现在，我有点儿想回去做律师了，你有什么建议吗?”不到一年，机会就不期而至。桑伯恩法官在75岁寿辰那天告诉布莱克门，他计划从第八巡回上诉法院任上退休，转为资深法官。{25}这意味着该院审判席上将出现一个空缺，他希望布莱克门成为继任者。联邦法官原则上是不能指定继任者的，但桑伯恩人脉挺广，自信可以搞定此事。他明确表态，除非由他确认继任者，否则将拒绝转为资深法官。
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又到了人生岔路口，就像20年前放弃去华盛顿参与“罗斯福新政”的机会那样，布莱克门的第一反应，明显有点儿缺乏底气。”我对您的感激之情难以言表，但我从经验到资历上恐怕都无法胜任此职。”他在信中对桑伯恩说，“此时此刻，除了再次感恩，我不知该如何表达自己的心声。26年来，您对我的信任与培养，我时刻铭记在心。与您的友情，已是我生命中不可或缺的组成部分，而您的司法成就与热忱态度，一直是我难以望其项背的典范。”
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桑伯恩继续规劝。他告诉布莱克门，他已就如何推进此事，与沃伦·伯格商量过。”别质疑自己的能力，”他在一封信内写道，“你具备成为一名优秀上诉法官的所有特质。好好听听沃伦的意见，也许他会安排你和司法部长见个面。政治对此事影响不大。席位空不出来，他们什么也做不了。至于空不空，完全由我决定。
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布莱克门选择闭门静思，他在一张黄色贴纸上，列出了正反两方面理由。正反理由各有17条。成为法官的好处是：“远离琐碎事务”、“充分发挥我的才能”、“偶尔可外出旅行”、“减轻各类压力”和“为国尽忠，服务大众”负面效应则是：“任命可能失败”、“缺乏剌激”、“与大人物们失去联系”、“背井离乡”、“孤独寂寞”最后一项顾虑到底是指职业生涯，还是私人生活，人们已无法判别：他或许舍不得梅奥诊所的热情同事们，也可能不愿远离家人，每月花一周时间与第八巡回上诉法院其他法官在圣路易斯听审。他有三个已到上大学年纪的女儿，所以很担心法官一年25500美元的收入能否维持家庭生活，这与他在梅奥每年43000美元的顾问费相比，算得上大幅缩水。在另一张单子上，他算了一笔经济账：“结论：我们仍能保持目前的生活水准，但不会再有额外开销了。”
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布莱克门还未表态，伯格就主动扮演起地下经纪人角色。他写信告诉布莱克门，桑伯恩法官已将自己的计划通知了他。”收到JB(桑伯恩法官姓名的简写）的亲笔信后，我简直太开心了。我筹划已久的事情终于可以推进了。‘关键人物’们肯定会接受你。现在我的主要任务，是让布莱克门保持最好的状态!”伯格补充道，“你是朋友中的瑰宝——真的，最稀罕的瑰宝。”
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伯格没有掩饰在特区上诉法院期间的郁闷情绪。”如果我在法院和在司法部时一样快乐，肯定会更坚决地鼓励你。”几周后，他在信中说，“我百分之百确信，你绝对是上诉法官的理想人选，而且肯定会比我干得更好。”
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1959年2月初，桑伯恩赴华盛顿参加律师协会一次会议，顺道拜访了伯格。他和伯格给司法部副部长劳伦斯·沃尔什打了一通电话，表达了桑伯恩只有在保证继任者不会“削弱法院力量”的前提下，才同意转为资深席位的意愿。伯格以在任法官身份参与此事，颇不寻常。当沃尔什问他们在继任者人选方面有什么建议时，桑伯恩推荐了布莱克门和另外三个人。两周后，沃尔什致电布莱克门，问他是否愿意接受司法任命。布莱克门表示同意。数月之后，他以6页篇幅，详尽记叙了自己被提名的全过程。但是，他并没有交代，之前列出的17条正面理由，是如何压倒17条反面理由的。从这段文字记录可以看出，他鋳躇满志，对未来充满好奇与向往，虽已到知天命之年，却将开始一场新的人生冒险。对布莱克门的提名送交参议院审议后，沃尔什只在8月18日与他联系过一次。参议院通过提名后，布莱克门才收到布劳内尔与沃尔什的祝贺。
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美国律师协会对布莱克门的评价是“极为称职”过去3年间，他们审议过275名候选人，只对8人做出过这样的评价。虽然对布莱克门的提名并无争议，但是，随着1960年总统大选的来临，民主党控制的参议院当然不会让共和党人的提名那么容易通过。19位已被提名，等待参议院确认的法官候选人一等就是好几个月。9月10日的《明尼阿波利斯星报》发表社论，呼吁参议院抓紧时间，尽快批准对布莱克门的提名。社论说：“如此异常的拖延将耽误明尼苏达州一项重要任命，还有什么比这更重要的，只要明州参议员与参议院司法委员会有所作为，一位杰出的法官就可以为国效命了。”
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两天后，汉弗莱参议员打电话到布莱克门家。那天正好是个周六，布莱克门正在屋顶清扫落叶，粉刷檐槽。汉弗莱让布莱克门尽快赶到华盛顿，参加参议院司法委员会的听证会。听证会只开了12分钟。1959年9月15日凌晨两点半，参议院赶在国会闭会几小时前，一致批准对布莱克门的任命。11月12日，身披法袍的布莱克门正式坐上审判席。这天也是他的51岁生日。
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这一时期，整个美国的法律正处于变革状态。在首席大法官厄尔·沃伦带领下，最高法院作出了一系列颠覆性判决，并等待下级法院在具体案件中检验实施。5年前宣判的“布朗诉教育委员会案”(Brown v Board of Education)，就是最典型的例子。当时，各大学区纷纷抵制最高法院的判决，种族融合推行得并不顺利，许多下级法院都面临挑战。种族歧视案件经由密苏里州、阿肯色州的法院，陆续上诉到第八巡回上诉法院。布莱克门原本期望自己在一种压力不大、相对低调的环境下工作，但他的梦想很快落空了。
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