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2.没有限制个人性行为的规则
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3.没有立法会将怀孕视为对不当行为的惩罚
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4.德州对胎儿问题的态度前后不一
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a.女性并非犯罪帮凶
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b.女性在任何情况下都不应受罚
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c.自发堕胎并非犯罪
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d.杀死胎儿并非谋杀
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e.胎儿无人权
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5.即使从历史角度来看,州亦无传统利益牵涉在内
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最后一处关于堕胎历史的论证,反映了布莱克门在梅奥诊所的研究成果。这些研究使他坚信,将堕胎行为界定为犯罪,只是近些年才出现的现象,并不是源自英国的普通法传统。
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再次审议两起案件后,大法官们准备在两天后进行投票。参加投票前,布莱克门准备带着佐治亚州案件的判决意见提纲参会,对他来说,这起案件更为重要。尽管撰写意见的任务这次未必会分配给他,但他仍然认为,“我有权将自己的意见交大家传阅。”
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在日记里,布莱克门透露,他对于“我们”将案件搁置到本开庭期审理,感到“非常欣慰”在罗切斯特的一周,使他“对医疗史有了前所未有的了解”他明确表示,希望由自己来撰写判决意见。”我已投入不少个人精力在这个案子里。我将对自己原来的意见进行进一步修改与展开,争取贏得多数人的支持。”“这不是一件好差事,”他说,最高法院“必将因此受到外界攻击”
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在为“多伊诉博尔德案”新撰写的意见提纲中,他围绕隐私权进行了系统分析:“许多判决都以隐私权为依据,范围之广,足以将是否终止妊娠的权利涵盖在内。但是,这项权利并不是绝对的,仍然可能有其他类型的利益牵涉在内,比如,生命或者潜在的生命。”写到这里,他在空白处加上了“健康’’一词,并在后面添了句话:“胎儿并不等于宪法中的‘人’。”
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在提纲的结论处,布莱克门做出了一个过于乐观的判断:
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1.多数州的相关法律将被推翻
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2.将会出现一段不稳定的时期
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3.但是,州议会将于73年进行
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4.延缓发布指令有意义么?至4/1
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最后两点提示,是说最髙法院可以在1973年宣判,但应当延缓几个月再发布相关指令,这样各州才有时间修改堕胎法律。10月13日的会议,对案件走向起到了至关重要的作用。刘易斯·鲍威尔是位温文尔雅、宽厚温和的绅士,说话带着些弗吉尼亚口音。他对堕胎权的支持态度,令其他同事大吃一惊。鲍威尔说,他“部分赞同”布莱克门的意见,但希望德州案件的判决不仅仅是基于法律中对“健康”定义的含糊不清,还要把判决的依据放得更宽泛一些。”成为一起标志性案件。”他建议将堕胎问题正式当作“一个广义上的医疗问题来看待”斯图尔特也希望德州案件的判决范围可以更广泛些。他建议,可以参照位于康涅狄格州的联邦地区法院一个月前作出的一个判决的思路。在这起名为“埃伯利诉马克尔案”(Abele v.Markle)的案件里,法院以隐私权为依据,推翻了一部与德州法律内容相似的法律。乔恩·纽曼法官在判决意见中,援引了布伦南大法官在“艾森斯达特诉贝尔德案”中的判词,即人们无须政府指手画脚,“都有权选择是否要怀孕并产下一个小孩”在引用的判词中,纽曼法官特意用斜体字强调了“怀孕”二字。
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讨论过程中,仅有怀特与伦奎斯特明确提出异议。伦奎斯特说得不多,但怀特发表了长篇大论。他说,他本人在堕胎上的立场偏向“自由派”一方,但是,作为一名法官,他“不愿对州的立法进行事后批评”“为了便利人们堕胎,我们严重低估了州在这类问题上的利益”。
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伯格指出,“德州的法律必须推翻”但是,到底该如何处理佐治亚州的法律,他还没有考虑清楚“用何依据”他再次指定由布莱克门来撰写判决意见。
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5周之后,布莱克门将“罗伊诉韦德案”的意见提交全院传阅。意见长达50页,用大量篇幅论述了堕胎历史和关于堕胎的医学观点。相对于去年春天那份,新意见给其他大法官留下完全不同的印象。关于隐私权的论证,已经从佐治亚州案件的意见草稿中,完全移至德州这起案件的判决意见。其中,最主要的变化,在于布莱克门将怀孕的时间段与州介入的时机建立了关联。”您将发现我的结论是,怀孕的前三个月是个关键。”11月21日,布莱克门在送交同僚传阅的意见中写道。”这一标准或许有些武断,但是,其他主要标准,如胎动说或发育说,也同样非常武断。”他说:“这次任务指派很有趣。”德州的“罗伊案”现在反而成了牵头的案子,其确立的原则将直接适用于佐治亚州的案件,并推翻该州相关法律。
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这起案件现已进入冲刺阶段。道格拉斯终于打消了之前的疑惑,加入了两起案件的意见。”你干得很棒!”11月24日,他在给布莱克门的信中说。同一天,伦奎斯特告诉布莱克门,他将发布异议意见。但是,这封信的措辞非常温和:“您提出的论点,比我想象得要好很多,我必须为此向您脱帽致敬。”
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尽管个性、观点皆有差异,但是,自布莱克门在提名期间结识伦奎斯特以来,他俩的关系也日趋紧密。1972年3月,“施内布利诉佛罗里达州案”(SchnMe v.Florida)宣判后,布莱克门给伦奎斯特送去一份判决意见复本,并在封面上写道:“亲爱的比尔,这是你到最高法院后发布的第一份判决意见,你能给我这样的殊荣,在这份意见上签名,好让我的曾孙在百年之后仍能引以为荣么?”伦奎斯特回复道:“乐意之至!”他在判决书的第一页写下:“致哈里·布莱克门,小弟致以最诚挚的问候与敬意,比尔·伦奎斯特。”不久,为邀请布莱克门参观自己在佛蒙特州新置的度假屋,伦奎斯特在邀请函署名处签的是“您的挚友,比尔”。
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布莱克门也收到鲍威尔“热情洋溢”的祝贺。”意见反映出的学识与分析都令人印象深刻,毫无疑问,它将说服最高法院全体人员。”鲍威尔提出的建议,没必要急着在怀孕前三个月去界定州的利益所在,似应考虑在怀孕第四个月到第六个月寻求州介入的可能,这个时候,胎儿已经开始在子宫之外存活。这也是纽曼法官在康涅狄格州那起案件中尝试表达的观点,但没有在判决意见中直接挑明。鲍威尔认为以这个时间点作为州介入的标准是可行的,他说:“我非常赞同这个观点,在这一期间,胎儿已开始存活,州的利益逐步凸显,之前三个月是很难确定标准的。”
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